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浅议优先股制度 　　摘 要 优先股制度在国外发展已久，其在我国也曾有过短暂的发展，但是由于种种原因，作为投融资手段之一的优先股却一直没能在公司法中予以明确规定。本文旨在通过对优先股制度本身的研究，提出一些优先股在我国应用时值得注意的问题。 　　关键词 优先股制度 公司融资 优先股股东权益保护 　　作者简介：陈志敏，中央财经大学法学院2009级法律硕士。 　　中图分类号：D922.29文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）03-043-02 　　《布莱克法律词典》对优先股的定义是：“一种给予其持有者在公司盈余分配和剩余财产分配中的优先权的股份类别，这一股份通常没有表决权。”与普通股相比，优先股之特征，体现在股息获利稳定，不随公司业绩好坏而波动，年度利润分配时优先分配公司利润以及公司清算时优先分配公司剩余财产。但是优先股股东在承担较小风险的同时，其股东权利也受到相应的限制，比如一般不享有在股东大会上的表决权，对公司的控制力弱于普通股等。这一制度设计实质上可以理解为优先股股东以经营决策方面的表决权为对价交换公司经济权益方面的优先分配权，同时也充分体现了权利义务对等的法律原则。 　　通常优先股的权利内容记载于公司章程之上，公司法不会对此做出强制性规定。由于公司章程是股东与公司协商之后所做的约定，因而优先股具有很强的合同性质，从这一点来说，与公司债券有着本质区别。优先股体现的是对公司的所有权，债券则是对公司的债权。对公司债券而言，无论公司经营好坏，债券持有人均可以按照规定获得利息，并在偿还期届满时取得本金。但投资者认购了优先股后，就不能要求退股。优先股股利的获取顺序必须排在公司债券之后。虽然债券在某些方面比优先股占有优势，但是优先股的股利一般高于债券的利息。 　　在创业投资最为发达的美国，优先股被创业投资广泛应用。一项实证研究显示，95%的此类融资采纳可转换优先股作为工具。按是否可以转换为普通股划分，优先股可以分为可转换优先股和不可转让优先股。可转换优先股是指允许在规定条件下将优先股转换为普通股的股份。通常情况下根据股份持有人的选择，优先股可以转换为普通股，其转换比例由公司章程规定。但是转换比例的设定一定要合理，否则的话就会导致股份稀释。此外，许多国家公司法都规定禁止“逆向转换”，即禁止普通股股东将其普通股转换为优先股。 　　为何优先股会如此收到创业企业的青睐？笔者认为是基于以下原因。首先就公司规模来说，创业企业大多规模较小，多采用有限责任公司的形式。公司的组织形式主要有两种，分别为有限责任公司与股份有限公司，从学理定义上看两者的区别在于有限责任公司的资本构成单位被称为出资额或股权，而股份有限公司的资本则被划分为等额的股份。但这种区别只是从表面、现象来对两种公司组织形式作出的区分。我们必须看到现象掩盖之下的本质，即这两种公司组织形式的实质差别。股份有限公司和有限责任公司的真正区别，并不在于是否采用了股份的形式，而在于公司的人合程度或资合程度的差异性，股份制度本身仅仅是一种便于投资或融资的公司法的技术设计。值得注意的是，有限责任公司股东人数较少，彼此关系密切，相互信任程度高，股东之间的自治性强，反而更加容易形成自由灵活的股权种类设置。这样的公司组织形式为优先股制度的应用提供了便利条件。其次与公众公司相比，创业企业的融资困难比较突出。企业的风险性高，不确定性大，致使创业企业很难从银行等金融机构获得贷款。通过发行公司债券融资，企业也同样要背负较重的还债负担，不利于创业企业的发展。通过普通股融资也可以选择，但是如果创业企业失败，创业投资家只能与创业股东一样享有剩余财产分配权。优先股不仅能够保证风险投资机构的优先分配权，还能够刚根据投融资双方的协商灵活的设计股权内容，保证双方利益的最大化。 　　从公司治理的角度而言，优先股的应用也能更加有利于创业企业的治理。创业企业家建立创业企业的动机就是为了能够使自己的技术或者创意实现向产品的转化。就此而言，创业企业家的专业性不言而喻，此种情况下公司的控制权保留在创业企业家手中而非风险投资机构手中显然更为符合双方的利益。但是在公司的发展过程中，投融资双方难免会出现对于公司经营的分歧。而优先股的特殊性就在于虽然其在公司盈余和剩余财产分配上具有优先性，与此同时也让渡了其股东权利中最为重要的一项，即表决权。这样即使在公司重大决策上有分歧之时，持有优先股的风险投资机构也无法干预创业企业的决策、运作。并且这种制度设计完整的保留了创业企业家对于公司的控制权，其也容易接受这样的投资方式。高回报往往同时意味着高风险，风险投资机构投资创业企业虽然可以在企业成功之时获得高额的回报，但是其也必须在创业企业失败时承担巨大的风险。创业企业如果无法得到市场认可，最终失败，让创业企业家主动作出终止企