紅筹回归专项问题研究.docVIP

红筹回归专项问题研究 目 录 一 红筹发展的历史回顾 1 二 境外间接上市的监管法规及其主要内容 3 三 股权控制模式下对于境内监管法规的遵循 7 四 10号文后股权控制模式的一个特例 9 五 合同控制模式下对于国内法的遵循 10 六 红筹回归的产业政策问题 11 七 红筹回归的业绩连续计算问题 12 八 取消红筹架构的细节问题 12 红筹发展的历史回顾 本文所指的“红筹”是指境内股东（包括公司和自然人）将其持有的境内资产在境外间接上市，即以其境内拥有或控制的权益为基础，在境外设立或者控制一家壳公司，以该壳公司名义在境外发行股票并在境外证券交易所上市交易的行为。境外间接上市的关键有两个：一是将境内企业的原有资产、权益注入境外壳公司或者以其他形式（主要是合同形式）使该壳公司控制境内资产、权益；二是境外壳公司在境外发行股票并在境外证券交易所上市交易。“回归”是指境外上市受挫或者主动放弃，试图转回境内Ａ股市场上市。 境内红筹架构上市主体几乎全部在开曼群岛设立，因为（1）红筹模式下，香港联交所只接受开曼，BVI公司。美国只接受开曼群岛注册的上市公司，因此如果拟以红筹架构在美国上市，那么拟上市主体一定要在开曼设立。 多了一层外资架构的股权结构并不能称之为红筹模式，是返程投资假外资问题。 境外间接上市的监管法规及其主要内容 红筹上市或者回归，是一种股权融资方式的选择。迄今已有多起红筹公司成功回归Ａ股，甚至有从境外交易所退市后再回Ａ股创业板发行的案例。所以原则上红筹回归已经没有直接的法律障碍。红筹架构的设立过程的合法合规性（特别是外汇管理、投资管理、税务问题）为监管部门关注的重点。 下表中是历年境外上市监管法规，可以据此确认公司在搭建红筹架构过程中是否合法合规。如果存在瑕疵，则应采取补办登记等补救措施。 序号 名称 文号 颁布机构 颁布日期 主要内容 1 《关于进一步加强证券市场宏观管理的通知》 （国发［1992］68号） 国务院 1992年12月17日 企业到海外公开发行股票和上市，经证券委审批 2 《关于批转证监会关于境内企业到境外公开发行股票和上市存在的问题的报告的通知》 （证委发第18号） 国务院证券委员会 1993年4月9日 未经批准通过在境外成立控股公司等途径在境外发行股票和上市违反国家规定 3 《股票发行与交易管理暂行条例》 （国务院令第112号国发＜1993＞69号财办字第24号国务院令第 160 号国发[1995]22号证监发行字[2000]72号国发［］号证[1998]5号［1999］83号证监发行字[2000]72号汇发〔2005〕29号中华人民共和国商务部 国务院 国有资产监督管理委员会 国家税务总局 国家工商行政管理总局 中国证券监督管理委员会 国家外汇管理局令年第10号序号 工作内容 政府主管部门审批 1 境内公司向商务部申请办理核准手续 商务部15个工作日内审查决定，颁发境外投资批准证书 2 设立人或控制人向所在地外汇管理机关申请办理相应境外投资外汇登记手续，完成设立特殊目的公司 外汇管理部门接受备案 3 境内公司向商务部申请特殊目的公司以股权并购境内公司 商务部30个工作日内对报送文件初审同意的，出具原则批复函 4 向证监会报送申请上市的文件 证监会20个工作日内决定是否核准 境内公司向商务部申领批准证书 商务部颁发加注的外商投资企业批准证书 30日内向工商、外汇管理机关办理变更登记 工商、外汇管理机关分别向其颁发加注的外商投资企业营业执照和外汇登记证 5 控制人到商务部和所在地外汇管理机关申请办理境外投资变更的手续和登记 完成境外上市30日内，境内公司向商务部报告境外上市情况和融资收入调回计划；申请换发无加注的外商投资企业批准证书；如境内公司30日内未向商务部报告，股权结构恢复到股权并购之前的状态 核准和换发 30日内向工商、外汇管理机关申请换发无加注的外商投资企业营业执照、外汇登记证；自营业执照颁发1年内，如果境内公司不能取得无加注批准证书，股权结构恢复到股权并购之前的状态 核准和换发 境内公司向证监会报告境外上市情况并提供相应的备案文件 备案 境内公司向外汇管理机关报送融资收入调回计划 备案 特殊目的公司将境外上市融资收入根据现行外汇管理规定调回境内使用 １０号文后股权控制模式的一个特例 红筹模式在90年代末，还受制于证监会的“无异议函”；肆后废除无异议函，红筹处于无监管状态；2005年的外汇11号文以及29号文等一定程度上限制了红筹之路；2005年75号文出台后，实际上为红筹提供了一条合法之路，此时是红筹的成熟期；10号文出台后，红筹受到很大限制。 在１０号文颁布之后，虽然仍有中国企业成功境外间接上市，如新东方、如家、巨人网络、阿