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控股公司以其控股国有企业的划拨土地对外投资时构成抽逃出资原文链接：/578.html关键词:南京公司律师 控股公司 国有企业 划拨土地 抽逃出资最高人民法院审判业务意见(民二庭庭推精要)国有控股公司以其控股国有企业的划拨土地对外投资时构成抽逃出资，应当承担民事责任。国家通过企业产权重组建立国有控股公司，评估后又以出让土地使用权的形式改变原土地使用权的性质，将其出让土地使用权的价值折成股本金，作为该国有控股公司的对外投资。近日，本庭审判长联席会议结合典型案例，对国有控股公司上述投资方式及投资关系中所涉及的问题，进行了讨论和研究。现将主要内容介绍如下：一、关于国有控股公司与国有企业形成母子公司关系后，国有划拨土地的财产性质划拨土地产生于计划经济时期，土地使用权经历了对土地严格禁止交易到严格限制交易直至有条件的进行交易的过程。1990年5月19日，国务院发布了《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》(以下简称《条例》)，对政府部门无偿收回其划拨的土地使用权，可予以出让的情形作了明确规定，该《条例》第47条规定了无偿取得的划拨土地使用权的土地使用者，因迁移、解散、撤销、破产或其他原因而停止使用土地的，可无偿收回划拨土地。国家土地管理局〔1996〕国土函字第51号《对关于现代企业制度试点中土地资产处置有关问题的请示的答复》指出，划拨土地不属于企业财产或国家授权经营管理的财产。1998年2月17日，国有土地管理局发布的《国有企业改革中划拨土地使用权管理暂行规定》,确立了对国有企业划拨土地使用权依法逐步实行有偿使用的制度，但仍未完全明确该土地使用权和企业法人财产权的关系。1999年11月25日，国土资源部发布的〔1999〕433号文件，即《关于加强土地资产管理促进国有企业改革的发展的若干意见》中，明确规定根据国企改革的需要，可采取授权经营和国家作价出资(入股)方式配置土地，国家以作价转为国家资本金或股本的方式，向集团公司或企业注入土地资产。因此，国家在国有企业改革中，为了使划拨土地充分发挥作用，以部门规章的形式允许将划拨土地通过转化为出让土地而成为国家投资的一部分。关于国有划拨土地是否应计入企业资产，国土资源部国土字发〔2001〕44号《关于改革土地估价结果确认和土地资产处置审批办法的通知》作了规定：为支持和促进企业改革，企业改制时，可依据划拨土地的平均取得和开发成本，评定划拨土地使用权价格，作为原土地使用者的权益，计入企业资产。由此看来，只有在国有企业因《条例》规定的原因停止使用土地的，国家将土地无偿收回，交予国有控股公司作为股本金向其他公司投资，或通过变更土地使用权性质，由国有企业有偿使用，或作为该企业对外投资。另一方面，土地的使用与增值，使其财产内容发生了变化，抑或出现财产混同情形。在国有企业改制过程中，国有控股公司拟将该土地的使用权作为自己的资产向第三方投资时，必须考虑对原企业法人财产权利的保护，以及是否构成对原企业债权人利益的侵害。因此种情况下，国有划拨土地使用权已经成为国有控股公司代表国家向其控股企业(公司)投资的一部分，投资后的财产或财产权利已成为该企业(公司)法人财产或财产权利的内容。二、关于国有控股公司该投资行为性质的分析及认定实践中，国有控股公司一般可分为两种不同类型：一种是纯粹的控股公司，主要是经营产权，不直接从事具体的生产经营活动，只是通过股权的管理与经营来实现资产保值增值的目的。另一种是混合控股公司。它除了控制子公司和股权外，本身也进行生产经营活动，其持股、控股往往更多是出于自身经营活动发展的需要。就国有资产运营主体——国有控股公司的组织形式而言，曾存在五种形式：国家投资公司、国有资产控股公司、国有资产经营公司、企业集团的集团公司、国家授权的部门。国有控股公司无论以何种形式出现，只要其作为民事主体参与民商事活动，首先应当明确界定产权关系，保证其法人的独立性，在其与被控股企业(公司)之间，都必须做到出资者所有权与企业法人财产权相分离，明确其股东地位，对被控股公司(企业)只享有股东的权利。国有控股公司的组建与运行必须以《公司法》为法律依据，严格遵循(公司法》和(民法通则》等民商事法律确定的原则，接受上述法律规范的调整。按照《公司法》的有关规定，国有控股公司针对其控股企业而言，只能享有作为出资者的权利即股东权，严格区分股东权与企业法人财产权之间的界限。简言之，国有控股公司以市场主体的身份出现，国家从原来的所有者身份通过国有控股公司转变为股东，而国有企业或改制后的公司，将对控股公司的出资拥有独立的企业(公司)法人财产权。土地使用权是《公司法》规定的股东出资的法定形式之一，作为国有控股公司以控股企业土地使用权作为对外出资，必须处理好股东权与企业法人财产权之间的关系。否则，根据《公司法》第34条股东在公司成立后，不得抽回出资的