證券期货市场技术故障民事责任问题研究.docVIP

原载《法律适用》2012年第6期，《人大复印报刊资料·民商法学》2012年第9期全文转载 证券期货市场技术故障民事责任研究 随着金融市场的不断发展和创新，我国证券期货市场交易规模迅速增长，交易品种不断增加，证券期货信息系统日渐庞大和复杂，由于交易结算信息系统、信息设备存在风险，证券公司期货公司IT治理机制不科学，网上交易系统防护存在漏洞，核心系统、通信、电力运行不稳定，以及安全监控与应急预案配合不够完善等问题，都可能危及交易核心业务系统，引发技术故障。近年来，我国证券期货市场技术故障屡屡出现。探讨证券期货市场技术故障的民事责任问题已经为实践亟需。 一、证券期货市场技术故障的法律关系 一般而言，证券期货市场技术故障可以分为如下种类： 第一类是软件出错，包括应用软件故障、系统软件故障等。如证券期货公司集中交易系统发生技术故障等。证券期货行业2009年全年共发生计算机软件故障17起，2010年上半年发生计算机软件故障8起。 第二类是硬件失灵，包括主机故障、网络设备故障、其他硬件故障（如电源故障）等。证券期货行业2009年全年共发生计算机硬件故障7起，2010年上半年发生计算机硬件故障5起。 第三类是故障电力、空调、通信等基础系统的。证券期货行业2009年全年共发生电力、空调、通信线路故障30起，2010年上半年共发生电力、空调、通信线路故障6起。 第四类是有人为失误因素介入的技术故障。证券期货行业2009年发生操作失误或运维不善的技术故障11起，2010年上半年发生操作失误或运维不善的技术故障7起。 第五类是由自然灾害或突发公共事件引发的技术故障。如，2010年5月到6月，广东等省爆发洪水，造成2家证券营业部无法正常交易。证券期货行业2009年因自然灾害等不可抗力引发技术故障3起，2010年上半年因自然灾害等不可抗力引发技术故障2起。对研究证券期货市场技术故障民事责任最为有益的分类乃是确定技术故障发生在哪个交易环节，由此方能确定当事人之间的法律关系，进而探讨技术故障所引起法律后果。要确定技术故障发生的交易环节，必须先说明证券期货市场利用电子交易系统进行金融商品交易的一般流程。以证券市场为例。 根据《证券法》第110、111、112条规定，进入证券交易所参与集中交易的，必须是证券交易所的会员。投资者想要进入证券市场交易，应当与证券公司签订证券交易委托协议，并在证券公司开立证券交易账户。根据《证券法》第139条，证券公司、商业银行与客户签订客户资金存管合同。投资者和证券公司之间通过签订“证券交易委托代理协议”，明确双方的权利义务关系，建立起契约关系，从而参与证券市场交易。投资者、银行和证券公司之间还要签订一个“客户交易结算资金银行存管协议书”， 建立资金存管关系，开通银证转账功能。投资者可以通过电话、手机、网络等自助终端以及证券营业部柜台，发出交易指令。交易指令进入证券公司交易系统（包括自助交易系统、各营业部交易系统以及证券公司集中交易系统），通过报盘网关进入交易所交易系统，经电子撮合交易，最终进入交收结算系统（既包括证券公司的交收结算，也包括中登公司的交收结算系统）。因此，如果投资者在交易过程中发生技术故障，与各个主体之间可能的法律关系可以粗略表示如下： 银证转账 委托交易 交易撮合 交收清算 证券公司侵权、违约 侵权、违约 违约 侵权、违约 交易所 侵权 侵权 中登公司 侵权、违约 银行 侵权、违约 侵权 电力、通信服务商 侵权 侵权 侵权 侵权 交易过程中发生技术故障，证券公司与各个主体之间可能的法律关系可以表示如下： 交易撮合 交收清算 交易所 侵权、违约 侵权、违约 中登公司 侵权、违约 侵权、违约 银行 侵权、违约 电力、通信服务商 侵权、违约 侵权、违约 二、证券期货市场技术故障的归责原则 发生证券期货市场技术故障之后，如果在投资者与其他主体之间、交易参与人与其他主体之间形成了侵权关系，按照侵权法的相关规定，适用过错归责原则。在契约关系实践操作中，投资者和证券公司、交易所之间的证券交易委托协议中就技术故障约定了责任限制条款，如“因乙方不可预测、无法控制或其他不可归咎于乙方的系统故障、设备故障、通讯故障、电力故障等突发事故及其他非乙方人为因素、监管机关或行业协会规定的其他免责情形，给甲方造成的损失，乙方如无过错则不承担任何赔偿责任”（证券交易委托协议），可以称之为证券交易委托协议的无过错免责条款，以下简称“协议的无过错免责条款”。这就意味着投资者如果以技术故障为由根据交易协议提起赔偿请求，必须证明对方存在过错，否则依据该协议此种诉求不能获得支持。协议的无过错免责条款与证券交易所交易规则的相关规定是一致的。如上海证券交易所第七章“交