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中国慈善组织的法律形态及其设立对策 　　摘要：近年来，中国慈善活动开展热烈，但“双重许可”设立原则使中国慈善组织的设立平添障碍，慈善组织法律形态呈现单一型设置状态，非法人形态的慈善组织未被有效定位，慈善组织本身存在“非法”现象。而中国政府对民间团体过于审慎的态度和非法人团体立法规定的模糊，更在一定程度上制约着市场经济下中国慈善组织的发展。为保障中国慈善活动的顺利进行，促进慈善组织规模的扩大、规范，有必要确立慈善组织法人和非法人团体并存的法律形态，并明确设立规则，从多个层面为中国慈善事业法律体系的建构提供良好组织基础。 　　关键词：慈善组织；法律形态；设立对策 　　中图分类号：D922182 文献标志码：A 文章编号2013 　　近年来，中国慈善事业发展迅速，慈善活动开展热烈，涌现了不少慈善组织，如中华慈善总会、中国红十字会、中国青少年基金会、中国残疾人福利基金会、宋庆龄基金会、北京光华慈善基金会、苏州汇凯爱心基金会、南都公益基金会、李连杰壹基金等。它们在扶贫济困的慈善事业中发挥着重要的作用，有一半以上的救助款项是通过各类慈善组织募集的[1]。但在现实生活中，许多从事慈善活动的组织却存在注册难、登记门槛高、登记程序复杂、法律地位模糊的现象。有数据表明，目前未经登记的非法人慈善团体在中国至少有几百万个[2]，即有相当数量的慈善组织是未经登记的社团组织，未曾拥有合法的身份。2007年6月，山东寿光民政局，就以没有登记的事由，解散了所谓的“非法”团体――“爱心”义工团队[3]。慈善组织在一开始设立就被“非法”的状态，是慈善组织相应法律形态未被依法确认的结果，它不但使慈善组织设立本身存在“非法”现象，亦使慈善活动实施也因慈善组织设立的“非法”而“非法”。慈善组织法律形态、慈善组织设立中存在的问题，不仅直接影响着中国慈善组织队伍的扩展、慈善活动的实施，更严重制约着中国慈善事业的发展。 　　一、慈善组织的概念 　　慈善组织（Charity organization）的涵义，因各国宗教、政体、习俗、文化的差异而各有界定。美国税法将慈善组织界定收入无需交税的组织，且其捐助者也会因为捐赠行为而获得相应的税收减免[4]。俄罗斯《慈善活动与慈善组织法》认为，慈善组织是为了造福整个社会或特定范围的公民才实施慈善活动的，是一非政府性、非商业性的组织。亚美尼亚共和国《慈善法》第11条第2款，则强调在慈善组织的名称中冠上“慈善”的限定语，以区别于其他社会组织……中国学者对慈善组织的定义也存在广义和狭义的分歧。狭义学说认为慈善组织主要是指从事扶贫济困、关爱弱势群体的组织；广义学说则认为慈善组织不仅扶贫济困，还实施环境保护等增加人类福祉的诸多公益行为[5]。但概括而言，慈善组织作为慈善活动的实施主体，是以社会救助为目的，以利他主义、人道主义思想为指导，通过社会公众志愿参与的形式，在宗教、文学、艺术、教育、体育、旅游、民族文化、环境保护、科学与公众事业等多个方面，以非受制于政府的身份独立开展扶贫济困、扶助弱势、保护生态等公益活动，并以其活动的公益目的、巨大的社会效益有别于其他非营利组织，具有自愿性、民间性、非营利性、公益性等特点[6]。 　　二、慈善组织的法律形态 　　在慈善活动开展过程中，慈善组织要管理慈善款物，将慈善款项落实到位，以严谨的责任心保障慈善款物不流失，帮助受赠者生存和发展，实现捐赠者意愿[7]。所以，慈善组织对捐赠人而言，是慈善款物管理者、执行者；对受赠者而言，是慈善救助的落实者，它以慈善活动中介者的身份开展慈善活动。但这些活动的顺利开展，又依赖于慈善组织活动实施时自身行为独立性的强调，要求慈善组织能根据社会救助公益目的的需要自主决定慈善款物的使用，自主开展慈善救助活动，不受组织外活动的影响。而这些相应自主权利的享有，则依托于慈善组织法律形态的独立，强调其独立的法律地位。慈善组织法律形态的明确，也就成为慈善法立法活动中首当解决的重要问题。 　　（一）慈善组织法律形态的基本类型 　　根据各国通行做法，慈善组织的法律形态基本类型，包括法人型慈善组织和非法人型慈善组织两类。法人型慈善组织，是以从事慈善救助活动为目的、具备法人资格的组织，无偿地对受益人提供帮助。非法人型慈善组织，虽同样以从事慈善救助活动为目的，但因为没有取得法人资格，只能在法律允许的相对有限的范围内从事慈善活动，自愿而无偿地为受难者提供物质、资金等方面的服务和帮助。这两种类型的慈善组织在一些国家是共同存在的，彼此独立地各自发展，如德国、美国、乌克兰等。但在另一些国家，却只允许法人形态的慈善组织开展慈善救助活动，非法人形态慈善组织的设立则被界定为“非法”，不允许非法人慈善团体的存在和发展，如中国大陆地区。 　　（二）法人型慈