英国法学家哈特法律思想研究供参考学习.docVIP

英国法学家哈特法律思想研究 摘　要：在批判奥斯丁的基础上，哈特使英美传统分析法学获得了新生。伴随着大范围的学术争论，哈特强有力地推动了20世纪后半期英美法理学界的发展，从而被公认为是刚刚过去的20世纪西方法学理论界最有影响的几个人物之一。本文置哈特于当代西方法学理论多元流变的背景之下，对其法律思想的核心——法律规则理论、法律和道德关系的学说进行梳理，以期通过对哈特法律思想的解读，发掘其中有助于中国法学理论发展的因素。 关键词：哈特　分析实证主义法学　法律的规则理论 20世纪50—60年代，西方法律理论界接续19世纪以来长期深层次的多元裂变，各种话语和叙事再次处于为新高度上的全面对垒而激烈的酝酿之中。在哈特面前，古老的自然法学在经历萨维尼、、[1] （P1-3） 值此风云际会之际，哈特出场。哈特挟牛津法理教习之威，用日常语言哲学之利，从对奥斯丁的修正下手，既坚守分析法学根本路向，又于诸家之间多所采撷、、﹢﹢[1] （P87），构成正面建构其描述性法律理论的基点。哈特明确说道：“说实在的，在未掌握它的重要性之前，我们不可能正确理解存在于规则状态中、、[1] （P90）为了廓清法律义务的确切所指，使其与“被迫做”、、、、、、 正面提出两类规则及其结合的含义与意义之后，哈特勾画了一幅从简单的社会控制体制向现代法律制度变革的逻辑图景，借以说明这一法律分析模式的确当性及其解释力度所在。哈特指出，在一个简单社会中，没有立法机关，没有法院，没有官员，社会控制的唯一手段是设定义务的规则，即受所谓第一性规则支配。这种简单的社会控制形式具有以下三个缺点：（1）不确定性，即社会群体据以生存的规则是分散的，不是确定的、共同的准则，不构成一个体系；（2）静态性，即在这种社会中，规则的发展或改变是自发的、缓慢的。一个偶然被采用的行为方式，首先成为习惯或常例，然后发展成为有拘束力的规则，或者是一个相反的过程，一个偏离规则的行为开始被人们容忍，然后是对之不闻不问，最后是这一规则趋于消失。因而规则不能有效适应性的社会变化；（3）用以维护规则的社会压力的无效性，即这种社会缺乏一个权威的专门机关来最后确定社会成员的行为是否违反规则，而且做出的决定也缺乏专门的机关来执行。哈特认为，这些简单社会中行为规则的缺陷，正是现代法律制度所要克服的，其补救办法在于用三种第二性规则来补充第一性的义务规则：（l）引入“承认规则”，确认第一性规则的法律地位，消除规则的不确定性；（2）引入“改变规则”，授权个人和集团实行新的第一性规则或取消旧的第一性规则，消除规则的静态性；（3）引入“审判规则”，授权个人或机关就一定情况下第一性规则是否被违反以及应如何处理的问题做出权威性的决定，消除社会压力无效性。审判规则决定谁有权审判以及审判的程序，从而界定了诸如法官、、 哈特认为，“针对每一个缺陷所实行的补救办法本身，都可以认为是从前法律世界进入法律世界的一步。因为每一种补救都随之带来了贯通于法律的因素；这三种补救合起来无疑地足以使主要规则体制转换为无可争议的法律制度”。[1] （P95） 在以上三种次要规则中，承认规则是最重要的，它是“法律制度的基础”，它“提供了用以评价这一制度其他规则的效力的准则”。而就承认规则而言，他自身不存在效力的有无问题，他的存在是一个事实，只能假定但不能被证明，就像“我们假定、[1] （P109-111） 一个法律制度的存在必须具备两个最低限度的条件：一个是凡是按照最终承认规则而有效的一切规则，必须一般地被遵守，尽管他们遵守的动机会有所不同，但是一个健全的社会中，公民往往接受这些规则并承认有遵守它们的义务；另一个是这一制度中的第二性规则，必须由国家机关官员当作公务行为的共同准则而有效地接受。也就是说，官员除了遵守第二性规则外，还应遵守他们以个人身份出现时所需要遵守的第一性规则。 二、法律和道德 1、、、 对于一个在法定形式下制定的，但在道德上却是邪恶的法律，哈特认为持自然法理论的人可能会认为它根本不是法律，但法津实证主义却应认为法律的存在是一回事，法律的好坏是另一回事，“这是法律，但它是很不公正的法律，以致不能加以适用和服从”。哈特认为这两种对立实际上是两种法律观：前者采用的是狭义的法律概念，把法律效力与道德上的善恶联系内在地联系起来，恶法非法；后者采用的是广义的法律概念，把法律视为规则体系，良法恶法均包括在内。持狭义法律概念的人将法律的效力性和道德性混为一谈，持广义法律概念的人则将法律的效力性和法律的道德性区别开来，进而将法律的效力和对法律的评价与抵抗相分离。广义的法律概念优越于狭义的法律概念，因为广义的概念能帮助我们看到法律问题的复杂性和多样性，而狭义的法律概念却使我们对许多复杂的法律现象视而不见。 3、、、、、、 1．人的脆