第9章_合同的保全.pptVIP

第九章 合同的保全 一、合同保全的概念 债权人为了防止债务人的财产不当减少以免危及债权实现而采取的措施或手段。 债务人的全部财产：“责任财产” 合同保全制度: 并非单个债权的特殊担保 而是全部债权的一般担保 是法定权 非约定权 突破了合同的相对性原则 第二节 债权人的代位权 相关法条：73条　 一、概念 指在债务人不积极行使自己的权利而危及债权人债权实现时，债权人得以自己名义代替债务人直接去向第三人行使权利的权利。 丙 10万 乙 10万 甲 第三人 债务人 债权人 次债务人 二、 债权人代位权的成立要件 （一）债权人对债务人的债权合法且已到期 （二）债务人对次债务人（第三人）的债权到期 1.目的：增加债务人的财产总额，只能是纯粹的财产性权利。 2.到期债权 （三）债务人怠于行使权利 1.应当行使; 2.能够行使：无客观障碍 3. “怠于行使”：《合同法解释（一）》13：债务人不以诉讼或者仲裁方式向次债务人主张其享有的金钱给付内容的到期债权， 例：乙欠甲债务10万到期未还，乙无其他财产，但丙欠乙11万货款，现乙正在起诉丙。问：甲可否对丙行使代位权？ 答：不能 （四）债务人已陷入迟延 （五）有保全的必要：债务人的怠于行使损害了债权人的债权。 例：乙欠甲10万到期未还，丙欠乙11万亦到期，乙一直未向丙主张，但乙拥有汽车若干辆，价值在20万元以上。问：甲可否对丙行使代位权？ 答：不能 三、代位权的行使 （一）范围 1.主体范围:债权人 私法上的债权人 公法上的债权人 例：乙公司欠某地税局10万税费到期不缴，丙欠乙11万亦到期，乙一直未向丙主张，问：地税局可否对丙行使代位权？ 答:可以 2.权利范围： （1）纯粹的财产权利 （2）主要为财产利益的权利 不得行使的权利范围（专属于债务人自身的债权） 《解释（一）》12：专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。 例：乙欠甲债务2000元到期未还，乙无其他财产，但丙欠乙退休金3000元，乙到期未主张。问：甲能否对丙行使代位权？ 答：不可以 (二)代位权的行使方式 1.债权人以自己名义进行 2.仅以行使代位权的债权人的债权为限， 《解释（一）》21条　在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。 例：乙欠甲10万到期未还，乙无其他财产，但丙欠乙15万亦到期未还，乙未主张。甲诉丙至法院，标的15万元。问:法院应如何处理？ 答:只支持10万部分，另外5万元驳回 例：乙欠甲10万到期未还，乙无其他财产，但丙欠乙8万亦到期未还，乙未主张。甲诉丙至法院，问:甲诉丙的最高额请求是多少？ 答：8万元 3.以裁判行使即诉讼的方式 不能直接行使 4.当事人的诉讼地位 债 权 人：原告 次债务人：被告 债 务 人: （无独）第三人 《解释（一）》 16　债权人以次债务人为被告向法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，法院可以追加债务人为第三人。 地域管辖：《解释（一）》 14：债权人提起代位权诉讼的，由被告住所地（次债务人住所地）法院管辖 (三)效力： 1.次债务人向债权人直接履行，不能向债务人履行。 该履行产生两个效果：《解释（一）》20　 ①债权人与债务人的债消灭 ②债务人与次债务人的债相应消灭 例：乙欠甲10万到期未还，乙无其他财产，但丙欠乙15万亦到期未还，乙未主张。甲诉丙至法院，标的10万元。胜诉。问：丙应向谁清偿？该清偿行为的效力如何？ 答：向甲支付10万元，产生两个效力：甲、乙之债消灭，乙、丙之债相应消灭，还余5万元。 2.次债务人可援用对债务人的抗辩以对抗债权人 《解释（一）》18　在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。 例1：乙欠甲10万到期，乙无其他财产，丙欠乙15万亦到期，乙未主张。甲诉丙至法院（标的额10万）。丙提出，乙交付给丙的货物存在严重质量瑕疵，扣除瑕疵部分，货款应为8万。法庭查证，丙所言不虚。问：丙能否只向甲履行8万？ 答：可以 (2)原告胜诉的，诉讼费用由被告即次债务人承担，从实现的债权中优先支付；但最终由债务人承担。 《解释（一）》19　在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。 ①诉讼费用由次债务人承担 例:例1中，为代位之诉花费诉讼费1万元。问