简谈《反不正当竞争法》中存在的一些问题.docVIP

简谈《反不正当竞争法》中存在的一些问题 　　《中华人民共和国反不正当竞争法》自1993年12月1日实施以来，对促进公平交易、维护市场秩序起到了极大作用。但是随着时间的推移和客观情况的变化，《反不正当竞争法》的缺陷日益突出，函待修改。 　　一、适用范围过窄 　　《反不正当竞争法》中第2条第3款规定:“本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务(以下所称商品包括服务)的法人、其他经济组织和个人。”这里所说的经营者是有限制的，其业务被定位在了商品经营和营利性服务。这两项服务都体现了经营者是以追求市场利益为目标的，是有偿的，具有营利性。商品经营是指从事工商业生产制造、销售等活动，营利性服务是指以有偿提供劳动、技术、设施、信息、资金、产权及其他利益为主要特征的经营活动。这一规定说明《反不正当竞争法》只适用于具有营利性的组织或个人，非营利性的组织或个人则不适用。 　　随着市场的发展，市场中参与竞争的主体呈现出多样化，仅仅使用“经营者”根本不能概括现实中参与竞争和对竞争秩序产生影响的所有主体，对适用主体做这样的限制与其后面的一些规定相冲突。如该法第七条第一款规定:“政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其制定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。”第十条第二款规定:“第三者明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。”在这些规定中，不正当竞争行为的行为人既有滥用行政权力的政府及其所属部门，还有非法获取、使用或者披露他人的商业秘密的第三人，这些与前文的一般规定存在冲突。 　　《反不正当竞争法》缺少法律域外适用规定。法律的域外效力是指一国的国内法适用于一国主权范围之外的情况。经济全球化和区域经济一体化步伐的加快，使得对外贸易中的不正当竞争行为越来越具有国际化特征。对那些发生在域外，但对我国(包括我国企业、国内消费者)利益造成实质性损害的不正当竞争行为，《反不正当竞争法》缺少相关规定，这便造成了我国消费者或是经营者受到损失，无法可依。增设域外条款，不仅顺应了当今各国反不正当竞争法域外适用的趋同趋势，有利于同国际接轨，还有利于维护我国企业在对外贸易中的竞争秩序和我国的国家利益，同时也是维护本国经济安全的重要手段。 　　二、不正当竞争行为缺乏总则条款 　　该部法律以列举的方式，具体规定了11种不正当竞争行为，这根本不可能涵盖全部的不正当竞争行为，同时也给不法分子提供了钻法律空子的机会。为了能及时阻止目前不能预见到的不正当竞争行为，法律上应当有一个总则性的条款。这样，即使出现法律上没有明确限制的不正当竞争行为，在法律上仍可有法可循来治理这些行为。总则性条款既可起到兜底的作用，弥补其他条款的不足之处，又具有和其他条款竞合的作用，具有补充性，即它们和规定具体行为的条款互不排斥。 　　三、不正当竞争行为概念规定模糊 　　《反不正当竞争法》对一些不正当竞争行为的含义没有明确的界定。如何为季节性降价，何为有效期将至商品，都没有明确规定，这既增加了执法难度，又为不法经营者提供了非法经营的空间。又如《反不正当竞争法》第5条第2款提到了“知名商品”这个词，但什么样的商品才算作知名商品，也没有明确的判断标准。《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第1条在中国境内具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品，应当认定为反不正当竞争法第5条第(2)项规定的知名商品。虽对“知名商品”一词做出解释，但仍不够具体明确，且给法院在认定知名商品时以很大的自由裁量权。 　　四、与《反垄断法》存在冲突 　　《反不正当竞争法》与《反垄断法》是两个不同的法律。但《反不正当竞争法》规定的不正当竞争行为中有反垄断的内容，如该法第6条使用的是“公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者”。而我国《反垄断法》第17条规定使用的是“市场支配地位的经营者”并规定“本法所称市场支配地位，是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者其已交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进人相关市场能力的市场地位”。这就出现了矛盾。而且，在执法中也出现多头执法的想象，造成执法效率低。 　　五、法律责任规定存在问题 　　一方面，片面以行政责任为主。《反不正当竞争法》对经营者规定的责任多是行政责任，具有明显的行政主导性特征。用行政责任制裁，对被侵害的经营者利益保护作用是十分有限的。为了让市场主体自觉遵循市场规则，有效抑制不正当竞争行为，应增加《反不正当竞争法》中除了现有的损害赔偿条款外的其他民事责任方面的规定，变片面以行政责任为主为以民事责任为主。 　　另一方面，不正当竞争行为与法律责任不匹配。反不正当竞争法第二