劳动合同立法专题论劳动合同期限——建立定期合同与不定期合同的新平衡.pdfVIP

维普资讯 论坛 ■ 劳动合同立法专题 论劳动合同期限 0 ： 劳动法关于无固定期限合同的规定．在实际操作中被认为是“终身制”．因此造成大量 劳动 台同短期化和企业在职工接近签订“无固定期限合同”前辞退职工或不再续签等现象。 在劳动台问立法中．关于劳动合同期限制度设计．比较一致的观点认为．在《劳动合同法》 中应当将不定期劳动合同确定为劳动合同的主要形式 同时限制定期劳动合同的使用．并降 低定期劳动合同转为不定期劳动合同的条件。意见的分歧主要集中于：在劳两 台同期限问题 上．是采取一种激进态度，强制性地严格限制使用．还是采取一种温和的改 良主义的态度 通过一定的制度设计．弥补现行制度实施过程中的瑕疵和漏洞．引导当事人采取稚 期劳动 ¨¨ 合同。 “： - 华东政法学院 董保华 建立定期合同与不定期合同的新平衡 圈外霉期台周与不霉期台周降祝了 际履行来克服不完全契约的弊端。不定 本将大于履行合同的收益，最终的结果 两种理专。民藩图景与社●{蠹图景在一 期合同在各国的发展中往往与解雇保护 也可能是不再履行劳动合同。因此，不 些圄家强夫租度量噩毯两种台同形式俸 的理念相联系。这一制度的建立实际上 定期合同赋予双方较为灵活的终止劳动 祝的 是引入了雇用双方的信息都是不充分且 关系的权利。 定期劳动合同与不定期劳动合同是 不对称的社会法理念，因此在不定期合 就倾斜保护而言，社会法不仅以信 两种类型的合同，在大部分国家实行以 同中应当适用实际履行和倾斜立法。 息不充分为依据，更强调地位不对等和 不定期合同为主的制度。 就实际履行而言，面对劳动关系中 信息不对称，所以大部分国家接受了雇 在劳动合同方面，社会法理念主要 信息不充分的现实，劳动法应当将劳动 用保护。雇用保护原则体现的是一种雇 体现在不定期劳动合同中。不定期合同 合同理解为一种触发机制，双方仍需在 工保护理论，在当代不定期合同已不是 最初在大部分国家被理解为双方当事人 合同履行过程中不断进行调适。不定期 简单地强调双方的随意解除，而是要求 只要给对方一定的预告期，就可以被终 合同一般设计这样的功能。在劳动合同 正当的解除理由。在劳动合同解除上用 止的合同。这种合同在形式上一般没有 中，由于对合同履行内容的不确定以及 人单位与劳动者并不平等，德国有社会 特殊要求，可以是书面的也可以是口头 合同本身的继续性，反复谈判确定合同 因素的考虑。，英国有不公平解雇规定。， 的，它实际上被视为是一种不完全契 内容的成本畸高。如果在劳动合同履行 法国要求实际的严肃的理由0，美国有 约，须在实际履行中加以完备，通过实 过程中必须不断地谈判，那么谈判的成 反歧视等公共政策限制。。这些规定在 2006．02中国劳动 维普资讯 立法技术上也往往使用分列式模式，分 是企业经营活动变化时，在季节性或临 式，而劳动关系客观上又有社会法调整 别规定雇主与雇工的权利与利益，以体 时增加的丁作岗位上适用；三是为解决 的要求时，我国惟一可以的选择就是让 现对雇工的倾斜保护。雇主如果实行无 某些人员失业问题而订立的某些特殊的 这一合同同时承载两种功能。我国试图 因解雇，则需