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第六章 合同的变更和转让 合同关系的三要素 主体——合同转让：债权让与、债务承担、债权债务的概括承受 客体：合同更新 内容：合同变更 我国合同法为确立合同更新制度，不强调变更后的合同与原合同的同一性，但在理论上二者是有区别的。 一、合同变更的概念、特征 （一）合同变更是指在合同成立之后尚未履行完毕之前，当事人不变而仅变动合同内容的情况。 （二）特征： 1、对象 2、时间 3、方式：约定或法定 三、合同变更的效力 1、合同变更部分取代未变更部分，未变更部分仍继续有效； 2、合同变更不具有溯及力，已经履行的债务不因合同的变更而失去法律根据； 3、合同变更并不影响当事人要求赔偿的权利； 4、原合同瑕疵和利益的承受和享有。 二、合同变更的条件 1、存在有效的合同关系； 2、须依当事人的约定或法律的规定进行； 3、必须发生合同内容的变化； 4、合同变更必须符合约定或法定的形式要件 第二节 合同的转让 一、合同转让的历史发展 二、债权让与 （一）债权让与：合同权利让与，是指不改变合同的内容，债权人通过合同的方式将其享有的债权全部或部分转让给第三人。 （二）特征： 1、让与的对象是合同债权； 2、该债权具有可让与性； 3、合同主体变化，内容不变； 4、涉及两种不同的法律关系： 甲 基础关系 乙 转让合同 丙 5、可部分或全部转让。 三、要件 （一）须有有效的债权存在，且债权让与不改变其内容； （二）让与人与受让人达成合意； （三）债权具有可让与性。 四、债权让与的通知 （一）通知的原因：公示 （二）三种立法例： 1、自由主义：无需债务人同意也无需通知； 2、严格限制主义：《民法通则》 3、通知生效主义：《合同法》 （三）何人通知： 让与人或曰债权人； （四）通知的效果： 是债权让与对债务人生效的要件； 80：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 五、债权让与的效力 （一）对内效力： 1、债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外 2、让与人的权利瑕疵担保责任； 3、让与人的附随义务：告知。 （二）对外的效力——以保护债务人或第三人的利益为出发点 1、让与人与债务人之间的效力：通知； 2、受让人与债务人之间的效力： （1）债务人在接到债权让与的通知后，应向受让人履行债务； （2）债务人向原债权人的一切抗辩，可以向受让人主张； （3）债权人向原债务人的抵消权可以向受让人主张。 第三节 债务承担 一、债务承担：是指不改变合同的内容，债务人通过与第三人订立协议的方式，将其债务全部或部分转移给第三人。 （一）债务承担的特征 （1）债务承担是第三人与债务人订立转让合同，使第三人承受债务或加入到合同关系中而成为债务人，该第三人是债务承担人； （2）债务承担是一项相对无因行为，即第三人承担债务是基于某种原因； （3）债务转让需要经债权人同意。 （一）两种情形： 1、免责的债务承担：是指第三人取代原债务人地位，承担全部合同债务，使债务人脱离合同关系的债务承担方式 。 2、并存的债务承担：是指债务人并不脱离合同关系，而由第三人加入到合同关系中，承担合同部分债务的承担方式。 1、免责的债务承担 （1）生效要件： ①须有生效的债务存在； ②债务具有可让与性； ③须债权人同意。 （2）效力 ①债务人脱离债务关系，由承担人直接向债权人承担债务； ②非专属于原债务人的从义务转移于承担人，但保证责任不当然转移。 ③债务人对债权人的抗辩，承担人可以主张。 2、并存的债务承担 （1）生效要件： ①须有生效的债务存在； ②债务具有可让与性； （2）效力 ①承担人所承担的债务内容不应超过原债务的限度； ②原债务人和承担人对债权人承担连带责任； ③债务人对债权人的抗辩，承担人可以主张。 案例1：唐某欠王某款项，有欠条一份。2001年8月，王在某厂遇到唐，向唐催要该款，唐表示无力偿还。该厂张某与唐某系朋友，张某遂要求王宽限唐某几日，并在欠条上写上“此款由我星期三还”的字样，同时签注了姓名及日期。过了约定的星期三后，王某的款项未得到清偿，其向法院起诉张某，要求张某偿还唐某所欠的款项。 第四节 概括承受 一、概念： 二、依据：合意和法定 三：类型：1、合同承受 2、企业的合并、分立 四、效力 具体的法律规定： （1）《中华人民共和国合同法》第九十条规定； （2）《中华人民共和国民法通则》第四十四条规定的“企