立法权配置与重组的激励与互动——基于国内法与国际法的比较视角.pdfVIP

2005年3月 理论学刊 Mair．20o5 第3期 总第133期 Theory Journal No．3 Set．NO．133 立法权配置与重组的激励与互动 基于国内法与国际法的比较视角 陈 勇 (厦门大学法学院，福建厦门361005) [中图分类号]IY)01 [文献标识码]A [文章编号]1002—3909(2005)03—0098—02 立法作为权利利益分配及社会秩序的重要调控方式，其 上面所说的激励事实上可以归结为互动机制下部门利 权限配置历来是立宪和宪政关注的焦点。“秩序并非一种从 益的整合与冲突。这里所谓的部门不仅包括通常意义上的 外部强加给社会的压力，而是一种从内部建立起来的平 国家机构，还包括实际上通过委托授权而享有立法权的非政 衡。”… ”立法作为规制社会秩序的一种手段，它与所规制 府组织。部门在立法权上享有利益，这可以通过寻租经济学 的对象处于一种相同的境地，其权力结构同样遵循内部建构 理论得出一个合理的解释，即作为一个集体行动的立法权配 的规则，因为立宪与宪政的构建便是依据“讨价还价”的重 置与重组，涉及到所有集体行动所共有的“委托一代理”问 复博弈模式建立起来，立法权配置作为其重要内容自然不例 题，而无论是在“民主式”专政体制下还是在真正的“开放 外；立法权建立起来以后的权力重组又涉及新一轮的“讨价 式”民主下，享有相关立法利益的群体或集团在突破“集体 还价”，无论这种重组是基于“社会演进型”的还是“国家推 行动的困境”而组织起来以后，必然会借助“委托一代理”的 动型”的。“讨价还价”实际上在很大程度上是基于利益驱 模式寻求“政府代理人”，这样通过设租一寻租的互动，立法 动的，因此探究立法权配置与重组过程中的利益机制和动 权的部门利益便建构起来。 因，有助于解决立法权配置与重组过程中的激励机制问题， 在确立了部门利益生成的机理后，立法权的配置与重组 使立法权的配置、重组更有效率。随着国际法与国内法分界 问题便转化为立法利益享有者委托权行使的单向与多向的 的日渐模糊以及跨国法学的兴起，国内立法权配置、重组及 冲突及整合问题。立法权配置与重组的障碍其实便成为对 行使上的冲突及矛盾，有可能被通过国际立法的参与来转 多向委托的克服问题，但其中一个关键的事实便是：当自由 移，“这种体制可以使得很多国家(无论是发达国家还是发 主义居于支配地位时，便无法克服立法中的多向委托问题， 展中国家)的政治市场失灵得以纠正，至少是部分的纠正” 因为立法的中立性此时无法得到真正保证，在此情形下，现 “ ”。 因此有必要从国内立法与国际立法比较的层面来 代立法权借以生存的关键假定——“规则会使权力非人格 阐释立法权的配置及重组动因。 化和公正化”显得十分脆弱，理由在于：“首先，程序与结果 密不可分，每一种方法都会使某种立法选择优于其他考虑， 一 、 国内立法权配置与重组的激励与互动 尽管它还很难在任何问题上打下自己的烙印；第二，每一种 在国内层面上，立法权通常是一种权力而非权利，因而 立法体制本身都体现了某种价值观，它已经包括了如何在社 其行使的主体受到严格限定。相关的利益群体事实上只能 会分配权力以及如何解决冲突的观点。它必然循环性的证 通过寻找“代理人”或“院外集团”的方式来进行，对