“无知之幕”的中国情境与纠纷治理的司法困境.pdfVIP

2014年 5月 甘 肃 理 论 学 刊 M ay．，2014 第 3期总第 223期 GansuTheoryResearch No．3 General 223 “无知之幕的中国情境与纠纷 治理的司法困境 刘正强 (上海社会科学院 社会学研究所 ，上海 200020) [摘 要] 中国已率先完成了一套法律文本体系，由于在立法 中秉持形式法治的理念和 “粗放式立法”的偏好 ，再兼对传 统伦理习惯等本土资源的排斥及对工具性、技术性的片面追求 ，导致这套法律体系缺乏应有 的历史、文化视野 ，“合法性”基础 较弱，从而与现实生活形成 了深深 的抵牾 ，这突出表现在纠纷治理所面临的司法 困境 。法治元素虽被 引入 民间纠纷解决框架 但 尚未得到人们普遍认可 ，“无知之幕”面临中国情境 ，纠纷的 自然机制与社会设置存在着深深 的抵牾 。在社会结构 尚未定 型、社会安排 尚未凝固的情况下，“解纠”的司法制度安排需要形成法治的中国样式，在激活传统的伦理、文化等 内容，打通民 间生活与法律系统通道的基础上 ，将有助于纠纷治理的传统文化 、政治伦理、社会人文等因素逐步导人从立法、执法到司法、 普法的诸环节 ，使法治的理念有所依附，这将为纠纷的司法治理提供新 的解释和策略。 [关键词] 中国情境 ；无知之幕；民间纠纷；司法治理 [中图分类号] DF0～052 [文献标识码3A [文章编号31003—4307(2014)03—00O8～O7 一 、 问题的提出：纠纷治理的司法困境 来，部分大城市出现 “诉讼爆炸”，法院等纠纷解决机 改革开放以来，中国的法治建设有 目共睹。计 构的负担越来越重。[3113从世界范围来看，现代司法 划经济时代无法无天的法律虚无主义之痛，使人们 也呈现不断扩张的趋势，法院的审判范围随之扩大 。 痛定思痛 ，对加强立法、倡行法治有了切肤认识。大 何兵对此进行了中外 比较研究，认为在这一点上 中 体说来，中国法治建设最显著的特点是率先建立 了 国同国外的发展历程相似，即 域“外诸国现代化进程 一 个相对完整的法律文本体系。在此基础上，法治 史已经实证，这一进程(指社会转型)总是伴生着 “诉 理念 日益深人大众生活，尤其是通过司法渠道处理 讼爆炸”这一社会现象。根据有关研究，平均大约每 民事纠纷司空见惯，即使这些麻烦发生在熟人之间。 1 的经济增长会带动 1．695／的案件增长 。二战后， 而 送“法下乡”则是这场宏大运动的乡村版本和战略 美国民事案件以平均每年 4 的比率向上攀升，大约 重点，其要 旨，就是要在作为国家权力象征的行政力 每 15年至 20年就增加一倍。”I4_2 量退 出乡村后 ，把 国家意志以法律化的方式 回输至 但中国的“诉讼爆炸”显然与官方的倡导有关。 乡村，从而将人数众多、四散无序的乡村社会重新整 多年来，由政府推行的法制(治)建设具有很强的工 合回国家确定的规则和意义体系中去，建构基于法 具主义、实用主义的色彩，而这实际上又为法律在基 律的秩序框架。[1]从知识论角度看，法律话语步步为 层社会的变异埋下了伏笔。法律的实践形态或者说 营，已经在农村建立 了阵地，村 民们甚至有了 “迎法 法律的司法运行具有与法律的文本体系截然不同的 下乡”_l2的制度性需求 。这导致 2O世纪 8O年代 以 品格 。中国人普遍秉持实质正义的理念 ，崇 尚中庸