公司关联担保规制的法理思考与实证考察.pdfVIP

2013年 3月 内蒙古社会科学(汉文版) Mar．2013 第34卷 第2期 INNER MONG0LIA S0CIALSCIENCES Vo1．34 № ．2 公司关联担保规制的法理思考与实证考察 曲嘉琦 (中国政法大学 民商经济法学院， 北京 102249) [摘 要]我国现行法律以 《公司法》第 l6条为核心对公司关联担保进行规制，其关联股东表决权排除的 制度设计为2005年 《公司法》修订的一大革新。然而实际中 《公司法》第 16条及相关规范对公司关联担保规 制的效果并不明显。这其中既有法律规定本身存在缺陷的原因，亦有司法实践消解立法原意的原因。 [关键词]关联担保规制；实证考察 【中图分类号]13922．291．91 【文献标识码]A [文章编号]1003—5281(2013)02一oo84一O6 公司为他人债务提供担保 ，虽然对保障债权实 然而相关数据显示，不良关联担保频发的情况 现、促进资本融通起到积极作用，但对于公司本身 并没有得到有效缓解。据 《证券 日报》报导，截至 来说却承担着极高的法律风险。一旦被担保的债 2011年沪深两市980家公司中报显示，关联担保 务人无法偿还到期债务，公司就要以其资产代为清 总额较去年同期增长了670亿元，增长幅度高达 偿 。尤其在不 良关联担保④中，控股股东有意不偿 36．73％。其中不乏帮助大股东或其关联公司变相 还到期债务，表面上是公司为其担保，实际则是公 融资的现象。现行法律对关联担保的规制有何不 司为其偿债。一些上市公司因此变为控股股东圈 足，本文将从制度价值与规制方法出发，结合我国 钱的工具，使公司的中小股东和债权人蒙受损失。 目前的司法实践进行分析 。 1996年，我国证券市场开始出现个别上市公 司的担保被控股股东恶意利用的案例…。2000年 一 、 关联担保规制的法理分析与制度选择 以后上市公司因担保而引发公司财务危机 的情况 频频曝出，一些公司甚至因此走向退市和破产②。 (一)关联担保规制的基本价值取 向 关联担保的法规主要有 1993年 《中华人 民共 关联担保是公司为股东、董事等 “内部人 ”提 和国公司法》(以下简称 《公司法》)第6O条第三 款：“董事、经理不得 以公司资产为本公司的股东 ① 本文所称关联担保指公司为股东、董事、高管及其利害关系人 或者其他个人债务提供担保 。”该条 以限制关联担 或利害关系公司所提供的担保。因为公司与前述各主体间存 保的发生为主要规制方法，却引发了公司是否具有 在关联关系，公司为他们提供担保具有关联交易的性质，所以 称为关联担保 。 对外担保能力的广泛争议。2005年新 《公司法》删 ② 如 sT猴王的第一控制股东猴王集团以sT猴王的名义为 自己 除原 《公司法》第6O条，以第 16条为核心确立了 贷款 3．7亿元，担保 3亿元 ，sT猴王最终被三大债主申请破 新的规制方法，即明确公司具有对外担保能力，依 产。同样遭遇的 粤金曼因而退市，sT棱光业绩滑人亏损深 渊。见 “上市公司被推上担保火山口”，中华工商时报，2001年 靠公司内部的程序性控制来规制关联担保，加入关 9月 27日。 联方表决权排除制度。这一设计得到了学界的普