探寻地方立法的出路——兼论律师参与地方立法的必要性.pdfVIP

器毫鬻 制定地方性法规，是宪法和地方组织法赋予地方人大及 自立法。这些部门规章、规定、条例、规则都与原有的司法制度 其常委会的一项重要职权，也是加强地方法制建设的重要方 相依存，自身的局限性造成了司法的混乱。而在司法制度改革 面。到2002年12月，我国地方立法已有5200余件，为依法治国 时机还未成熟，国家不能立法的现实情况下，地方立法显得必 作出了突出贡献。但是，由于宪法和地方组织法中关于制定地 要和紧迫。当地方立法迫不及待地出台后，却出现了一系列的 方性法规的规定比较原则、司法体制不健全、司法制度不完善 矛盾和尴尬，最大的问题就是地方立法与部门规章、司法解释 等因素，地方性法规在实施中往往遭遇“不依”的尴尬 这不仅 的关系。《立法法》试行后，国家在现行立法过程中，引导地方 使人们对地方立法的效力产生质疑，也严重影响了地方权力 立法逐渐走向正规，但《立法法》生效前所立的与《立法法》相 机关的威严。地方立法的出路何在?笔者对此作些粗浅探讨 抵触的法律、法规、规章、规则如何处理成为一个棘手问题 从 法律规定上，应当由全国人大废止，实际上，不仅没有废止，部 门的规章、规则规定的更多更具体。以司法鉴定为例，国家没 法律规定和立法体制方面的问题和原因。依据我国《立法 有统一的法律，只散见于三大诉讼法。1997年，司法鉴定地方 法》的规定，能够制定地方性法规的事项 仅限于三个方面：一是为执行法律、行政 法规的规定，需要根据本行政区域实际 情况作出具体规定的事项。即凡是法律 和行政法规有授权性规定的，地方立法 机构可以制定地方性法规，但这类法律 授权比较少。二是属于地方性事务需要 制定地方性法规的事项。这项规定较为 原则，为地方立法提供了相对宽泛的空 间，也是容易引起争议的条款。什么是 “地方性事务”，什么情况下“需要制定“， 容易产生歧义。可以说，当前出现的许多 对地方性法规的质疑，都源自对现行国 家法律的不同理解。计划生育、司法鉴 定、道路交通等问题，既是国家的问题， 社会的问题，公众的问题，又因为它的地域性特点，更应是地 立法工作在全国展开，《河南省司法鉴定管理条例》在20o1年 方性事务。因此，吉林省出台了计划生育条例，上海市出台了 l1月被河南省人大通过。经过近两年的实施，地方性法规的效 道路交通管理法规，吉林、黑龙江、河南、重庆等地颁布并实施 力让人担忧。原因是：公安、检察机关制订了一系列的司法鉴 了司法鉴定条例。但在全国范围内引起了广泛的讨论和争议， 定程序规定，一直是其办理刑事案件遵循的规则，河南省司法 一 些人甚至认为这些地方立法违反了国家的法律，损害了公 鉴定地方法规无法约束；《人民法院司法鉴定工作暂行条例》 民的基本权利，应当由全国人大宣告废止。三是除了《立法法》 第4条规定：凡需要司法鉴定的案件，应当由人民法院司法鉴 第8条规定必须制定为法律的事项以外的其他事项 这一项的 定机构鉴定，或者由人民法院司法鉴定机构统一对外委托鉴 规定总体上比较明确，存在的问题也多在理论层面上 比如 定。仅此一条，就使河南省司法鉴定地方性法规中授予当事人 《立法法》规定诉讼制度必须制定法律，有人认为司法鉴定制 的委托权的规定，在直接诉至人民法院的案件中成为一纸空 度作为司法制度的重要组成部分，应由国家进行立法：有人认 文 为司法鉴定与诉讼制度是根本不同的两个层面的问题，司法 鉴定只是诉讼制度中所涉及的证据制度中的一个证据种类． 地方人大完全可以就司法鉴定事项进行立法 正因为有了理 改进地方立法的提出和选项机制。维护地方立法的效力 论上的不同认识．，也就必然存在有的省、自治区、直辖市对司 首先从立法的提出开始。凡是符合广大人民群众根本利益的 负着宏观调控和管理的职能，对市场经济运行中的新情况、 新 部门的法律草案，难以克服部门保护