国际软法在国际法律秩序中的作用.pdfVIP

●政治法律 国际软法在国际法律秩序中的作用 陈海明 摘 要 国际软法本身虽然不具有直接法律约束力，但是在规范 国际关系方面起到了积极作用 ，能够产生一 定法律效果。国际软法的兴起不仅与国际社会面临的各种复杂问题有关 ，也与传 统国际立法模式无法有效适应变 动的国际社会有直接关系，是多种因素共 同作用之结果。国际软法 的兴起是全球治理 时代在各个 “权威领域”追求 “规则体 系”的反 映。 关键词 国际软 法 习惯 国际法 国际条 约 国际法律秩 序 人类进入 21世 纪后 ，全球化进程不 断得到深 软法不具有法律约束力 ，不受条约法规制 。④谢尔顿 化 。全球化消解 了各 国经贸领域 的藩篱 ，带来 了贸 (Shehon)认为 国际软法是指条约之外 的包含 原则 、 易、投资的 自由和便利 ，增加 了各 国福祉 。然而 ，全 规范 、标准或者其他预期行为声 明的任何 国际文件 球化也带来 了诸 多 国际 问题 。当今 国际社会面临气 (internationalinstrument)。④ 候变暖、毒 品走私 、跨 国犯罪等全球性 问题 。解决全 波耶尔 (Boyle)把 国际软法分 为三类 。从 形式 球 问题不仅要主权 国家相互加强合作 ，也离不开包 上 区分 ，条约是硬法 ，具有法律约束力 ；如果是不具 括跨 国公司和非政府组织在 内的非 国家行为体共 同 有法律约束力 的非条约协议四，就是 软法 ，例如 《赫 参与治理 。在全球治理 时代 ，对 国际社会诸多行为 尔辛基协议》。从 内容上 区分，具有 明确、具体承诺 体 的规范离不开各种规则 。习惯 国际法和 国际条约 的 “规则 ”是硬法 ；意义宽泛 的 “原则 ”、“规范 ”是软 这些 国际 “硬法 ”在 国际法律秩序运作上起到 了顶 法 。因此 ，条约的内容可能是 “硬法 ”，也可能是 “软 梁柱作用 。晚近兴起 的国际 “软法 ”在全球治理 中 法 ”，“软硬”是 由具体条款 的内容而不是条 约的形 发挥 了积极作用 ，对 国际法律秩序起到 了填缺补漏 式所决定的。从争端解决方式 区分 ，如果协议包括 作用。如果说习惯 国际法和 国际条约这些国际 “硬 强制管辖条款就是硬法 ，例如 《1982年联合 国海洋 法 ”构成 了全球 化 时代 国际法 律秩 序大厦 的 “主 法公约》；如果协议纠纷是 由不具约束力 的调解方式 架 ”，那么 国际 “软法 ”毫无疑 问构成 了国际法律秩 解决便是软法，例如 《蒙特利尔议定书》回。实际上 ， 序大厦的 “支架 ”，二者相辅相成 ，对 国际秩序共 同 国际软法和条约在争端解决方面的 “软硬 ”也并非完 发挥规范作用 。本文拟对 国际软法属性及其兴起 的 全泾渭分 明；21世纪议程 (Agenda21)就是模仿硬法 背景 、国际软法在 国际法律秩序 中的作用进行分析 。 实施机制 ，在 1992年里约环境与发展大会后建立 了 可持续发展委员会 ，对其执行和承诺进行监督 。 一 、 国际软法属性 上述几位具有代表性 的国际法学者关于国际软 自从麦奈尔勋 爵 ( rdMcnair)创造 “软法 ”这 法 的界定表 明，目前 国际法学界对于 国际软法 的看 一 概念至今 ，国际法学者关于 国际软法 的概念 和 法尽管存在一定分歧 ，但基本上一致认为 国际软法 属性就 一直存有 分歧 。弗 兰 西澳尼 (Francioni)认 不属于传 统 国际法 的主要渊源范畴 。国际软法是指 为 ，国际软法是指不包括在 《国际法院规约》第三十 国际组织 、多边外交会议通过 的包括决议 、宣言 、声 八条第一款国际法渊源之 内的那些国际规范、原则 ： 明、指南或者行为守则等在 内的一些能产生重要法 这些规范和原则缺乏具