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商界论坛 经法视点 ·226· Business ! 离婚制度若干问题探析 张红娇1 贾 真2 在一个社会多元化、 中西方文化交流碰撞、 经济迅猛发展的社会转 型期时代, 离婚案件逐年普遍增多 我们在倡导离婚自由、 给人们婚姻 自主选择权的同时, 也发现离婚制度在理论和实践中还有很多需要探讨 和完善的地方, 希望通过表达自己的拙见对规范离婚制度起到抛砖引玉 的作用 、 离婚条件之感情破裂标准问题 我国 《婚姻法》 及相关司法解释规定离婚的实质要件为夫妻双方 感情破裂, 感情破裂成为夫妻是否维系婚姻的标准, 而这一标准具有很 强的主观性和抽象性 我们虽然不能要求法律涵盖社会生活的方方面面 但在司法实践中面临着很多问题, 相应的提出一些建议完善离婚制度 第一、 标准不易操作 由于公众注重隐私和个人的生活空间, 当调节人员询问双方为什么 离婚时, 他们都坚持说 “我们彼此感情已经破裂了别管那么多让我们离 了吧”, 大多数不愿意继续说明具体的实质性的原因 在这种情况下, 调解人员和法官面临着调解无效而判决离婚的处境, 现实中有经常吵 架、 两地分居、 与公婆矛盾激化、 家庭暴力、 婚外情等各种理由, 这些 情况是否达到感情破裂程度不好掌握 为了改善标准不易操作问题, 调解人员和法官应注重与双方深入沟 通化解矛盾, 降低离婚率, 规范离婚程序, 综合分析夫妻双方是否到了 不可挽回的地步, 避免双方因为一时的情绪而结束婚姻 同时应出台相 关司法解释使 “感情破裂” 具体化, 如 “同居”、 “家庭暴力”、 “虐 待” “屡教不改”、 “分居” 等立法词语的含义增强实践中的可操作性 第二、 标准滞后给法官很大的自由裁量权 我国婚姻法第 33 条规定了准予离婚的情形, 双方当事人提供相关 证据证明法律规定的情形出现, 法官根据夫妻双方感情基础、 离婚原 因、 现状和有无和好的可能进行判断 当一方主张离婚且符合法律规定 的情形时可以判决离婚 但我们也容易看到认定感情破裂标准给予了法 官相对充分的自由裁量空间, 一方面法官自由裁量可以及时解决现在离 婚制度中存在的不足, 但是却弱化了法律指引功能, 缺少前瞻性 与此 同时, 在面对类似案件时由于没有法律依据、 各地风俗习惯差异、 法官 对案件的认识与自身素质良莠不齐, 在自由裁量空间范围内常常会出现 同案不同判的结果 为了解决同案不同判的情况, 首先应该细化司法解释为法官判决离 婚案件提供法律上的依据以限制法官的自由裁量 其次要严格贯彻少数 服从多数原则, 充分发挥合议庭的作用, 减少单个法官的主观意志造成 的案件不公 再次提高法官的审判素质, 增强业务水平, 贯彻为民执法 理念, 充分发挥法官调解的作用 第三、 破裂标准取证困难 举例来说, A女士称经常遭到丈夫 B先生的家庭暴力向法院起诉离 婚, 但 B先生否认对妻子殴打不同意离婚 依据诉讼法 A女士要证明曾 遭到家庭暴力但若不能证明, 法院只能由于证据不足认定双方感情并未 完全破裂判决, 不符合离婚的实质要件而不准离婚 改变取证困难我认为主要从两方面入手: 一方面是提高民众的法律 意识, 学会用法律的手段维护自己的合法权益, 在一方权力受侵害的时 候及时保存证据 另一方面, 发挥法律的指引功能, 细化离婚标准, 使 当事人有法可依 2、 离婚后未成年子女抚养问题 我国婚姻法规定, 父母离婚不影响父母与子女的关系, 不因父母婚 姻关系的解除而影响父母子女关系 这是抚养权相关问题 (是否存在抚 养关系、 抚养关系确定与变更、 提供抚养费、 另一方的探视权保护等) 的基础 第一、 抚养关系如何确立与变更 夫妻双方离婚后, 未成年子女的抚养权如何确定关系孩子未来的发 展, 孩子跟随父亲还是母亲应本着对孩子最有利的原则 首先根据双方 当事人的协商确定孩子抚养权, 除非双方达成的协议对孩子的未来健康 发展有严重不利影响 其次在双方不能达成协议的情况下, 我们要区别 对待, 主要以孩子的年龄和身心发展阶段为标准划分比较科学: 分为两 周岁一下、 两周岁到十周岁、 十周岁以上, 两周一下的儿童很弱小对母 亲的依赖性很强, 在母亲有严重的疾病、 不适当履行抚养义务等其他不 适宜抚养的原因除外; 两周到十周的孩子主要以有利于孩子成长为标准 适当优先考虑做过绝育手术等丧失生育能力一方等特殊情况 对十周岁 以上的未成年子女, 他们有一定的辨别是非的能力我们要考虑他们想和 哪一方生活, 尊重他们个人意志的同时兼顾对他们有利的原则 但在一 些案件中双方在争夺抚养权的过程中往往会忽视子女的意见, 不顾及他 们的真实想法, 对子女的真实想法也难以确定 为此, 征求意见前要采 取多种方式对孩子的基本情况进行调查和科学分析, 不要让他们盲目的 表达意愿 变更抚养关系与建立抚养关