刑事和解实践中的行动者——法社会学视野下的制度变迁与行动者逻辑.pdfVIP

2012年3月 第 34卷 第2期 堤‘ fjl Modern Law Science Vo1． 34 No．2 文章编号：1001—2397(2012)02—0097—18 刑事和解实践中的行动者 法社会学视野下的制度变迁与行动者逻辑 萨其荣桂 (内蒙古大学 法学院，内蒙古自治区 呼和浩特 010070) 摘 要：真正的制度创造者实际上是社会上的各个利益主体和行动者，历史就是在各 个主体的行动中推进的。在各个主体行动的利益考量、相互博弈等过程中显示出制度运作 的最为真实的生存逻辑。在刑事和解的制度化进程中，首先，作为行动者之一的司法机关 不但在宏观上成为刑事和解在我国制度化的一个重要推动力量，而且在微观上，即在刑事 和解的具体个案中，其以国家法律的权威和强制力量作为后盾，从程序上决定着刑事和解 程序的启动、进行，以及和解后的处理结果等；其次，如果说，司法机关决定着刑事和解程序 的启动、运作方式以及和解成功后的处理方式，那么当事人的博弈和实践便决定着案件的 发展方向；最后，在这一系列的事件和宏观进程中，民众以及学者也以自身的方式参与其 中，成为刑事和解制度化的重要推动因素和催化剂。 关键词：刑事和解；制度化；行动者逻辑 中图分类号：DF73 文献标识码：A DOI：10．3969／j．issn．1001—2397．2012．02．11 一 、 引论 (一 )问题提出及理论前提 在近几年的法制建设 中，刑事和解的制度化是 一 个显而易见的事实。它在相当大的程度上显示 了刑事司法制度的发展 、变迁过程 ，也显示 了实践 中的一种做法或现象从非正规、分散走向正式、常 规化的进程。一方面 ，我国的刑事和解实践有着来 自刑事司法制度的政策和法律空间，并顺应了构建 收稿 日期 ：2011—12—04 作者简介：萨其荣桂(1981一)，女，蒙古族，内蒙古赤峰市人， 内蒙古大学法学院讲师，法学博士。 和谐社会的宏观政策导向①；另一方面 ，国外恢复性 司法 、刑事和解的理论与实践正以一种颠覆传统刑 事司法的趋势发展着 ，这难免使人产生一种误解 ： 即国内的刑事和解实践是对此的移植和发展。 实际上 ，每一项制度 的产生和发展过程，都应 该是一个多方 面因素互 动、推进的结果 ，刑事 和解 实践在中国的兴起和发展，有着 自身特有的轨迹和 特征，绝不是某一因素单方作用的结果。而法律是 社会的产物，作为 国家意志的法律规则和制度 ，必 须反映社会实际需求和社会 主体 的主流价值观。 刑事和解的制度化作为法制建设 中的一项制度性 事实 ，表明了我 国社会 和法律制度 的发展与变迁。 ① 包括现行法律规定中关于量刑裁量、自诉案件和解、刑事 附带民事诉讼调解等规定；宽严相济的刑事政策；等等。 97 现 代 法 学 根据法律与社会的互动原理，法律制度在适应来 自 社会的方方面面的需求 中不断发展 ，社会反过来也 会影响法律 的发展。这个 社会需求来源于各个不 同主体的利益和需求 ，并在其各 自行动的推动下影 响制度的进程。那么，社会和制度变迁中的行动者 们是如何影 响刑事和解 的制度化进程的，显然，这 是一个实然命题 ，也是一个典型的法社会学命题。 刑事和解作为脱胎于民间私力救济的制度形 式 ，一方面是在社会中产生并在 国家司法领域中被 塑造和影响的?；另一方面，这些制度的真实运作 和影响因素 ，个案的发生和解决也都是在纷繁复杂 的社会中进行的。简言之，真正的制度创造者实际 上是社会上的各个利益主体和行动者 ，历史就是在 各个主体的行动中推进的。在各个主体行动的利 益考量、相互博弈等过程中显示出制度运作的最为 真实的生存逻辑 ，比如司法机关和司法官员是为了 做到真正的案结事了，加害人是为了表达自己的忏 悔而获得轻判，被害人是为了获得 自己利益的最大 化，甚至学者在学术利益与社会责任感的夹缝中采 取的各种行动和呼吁，民众是为了获得安全感或者 道德感的宣泄，等等，都是一些在正式的话语实践 或者表达中很少出现的东西，但恰恰是这些 ，正是 制度赖以存在的真实基础，此为行动者逻辑，并且 其作为对社会需求最直接 的表现而牵动着制度的 产生和发展。 另外 ，作为制度变迁 中的行动者 ，推动制度化 进程的各个 主体 ，显然包括司法机关及司法人员、 当事人、普通民众、研究学者等。 (二)相关概念界定 1．刑事和解 作为一个制度性概念，刑事和解最早出现在 20世纪的北美和欧洲。20世纪 70年代末，在美国 和加拿大的刑事司法实践中，出现了一种 叫做被害 人与加害人的和解计划(vi12tim—ofender—re120112ili— ation，简称 VOR)，即在专门调解人 的主持下 ，由被 害人和加害人面对面地接触 ，就犯罪事实和后果进 行交流和沟通