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北京京创律师事务所 于德华 二0一四年六月二十五日 劳动争议会议纪要（二）解读 主要内容 PART Ⅲ 提问交流 PART Ⅰ 劳动争议近来发展趋势 普通劳动争议数量趋缓 拖欠工资之诉大幅减少 双倍工资差额之诉下降 加班费之诉较大幅度减少 劳动合同解除纠纷保持高位运行 与经济形势、产业政策密切相关 签订无固定期限劳动合同及未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额的纠纷可能较大幅度增加 病假、年假、工伤、婚假、竞业禁止等小众型案件数量维持现有水平 涉民主程序的劳动争议逐步增加 解除劳动关系应事先将解除理由通知工会，否则因程序违法构成违法解除 劳务派遣纠纷可能大幅增加 劳动合同法修正案、《劳务派遣若干规定》（两年宽限期）两部法律的出台的影响 确定辅助性岗位、10%用工比例的计算、同工同酬等问题产生的劳动争议审查难度大 劳务外包的合法性问题 PART Ⅱ   劳动争议热点、难点分析 1、让人百般纠结的25%经济补偿金 《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》 用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。 《劳动合同法》第八十五条 用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金： （一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的； （二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的； （三）安排加班不支付加班费的； （四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定支付经济补偿的。 北京市高院《会议纪要（二）》 劳动者依据劳部发［1994］481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、第四条关于25%的经济补偿金的规定主张给付经济补偿金，如何处理？ 劳动者依据劳部发［1994］481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、第四条规定主张给付经济补偿金，仲裁委、法院应当向劳动者释明其应依据《劳动合同法》第八十五条规定先经劳动行政部门处理，劳动者坚持主张给付经济补偿金的，应驳回其请求。 劳动者依据《劳动合同法》第八十五条向仲裁委、法院主张加付赔偿金的，应当向仲裁委、法院提供已经依法先经劳动行政部门处理的证据，包括提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿或低于最低工资标准的差额部分的限期整改证据，以及用人单位逾期不履行上述义务的证据。 劳动行政部门已经责令用人单位加付赔偿金的，由劳动行政部门处理，仲裁委、法院不再重复处理。 25%经济补偿金已经被劳动合同法第八十五条所替代，就拖欠工资、加班工资以及解除劳动关系经济补偿金的救济问题，法律已赋予劳动者更大的权利——给予50%—100%的额外赔偿，但前提是通过劳动行政部门先行处理。 不应简单的以481号文件并未废止、实践中适用85条程序繁琐、劳动者积极性不高、劳动行政部门不积极作为等理由坚持适用25%的标准，否则就会架空85条的法律规定，把本来可由执法成本较低的行政处理程序解决的简单的拖欠工资、经济补偿金的争议引入执法成本高昂的司法程序来解决，近期看似保护了劳动者，从长期看则增加了全社会的成本，损害了劳动者的利益。 2、令人爱恨交加的双倍工资问题 《劳动合同法》第82条：人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《劳动合同法实施条例》第7条：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的……，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 双倍工资的给付限额 一年之内且初次未签劳动合同双倍工资的给付限额为11个月—28-（1） 超过一年未签劳动合同的，视为已订立无固定期限劳动合同；劳动者要求确认无固定期限劳动合同关系的，又要求支付双倍工资的，不支持其双倍工资请求—28-（2） 符合劳动合同法十四条二款（连续10年、连续两次等）条件而未签无固定期的，支持双倍工资，但受时效限制，最多支持12个月—28-（4） 到期未续签的，无一个月的宽限期，自应当订立劳动合同之日起承担未订立劳动合同的法律后果，最长能支持12个月的双倍工资—27、28-（3） 双倍工资的仲裁时效 2014年6月以前，北京法院：双倍工资适用劳动争议一年的仲裁时效规定，但时效的起算点与拖欠工资的时效起算点不同，把11个月终了之时作为劳动者知道或应当知道的时间点（不同于工资，适用调解仲裁法二十七条一款），自该点向后计算一年。 2014年6月开始，北京市高院会议纪要（二