工程采购契约范本之相关风险规定改进建议-龙华科技大学.ppt

公共工程契約的違約責任 蘇 南 聖約翰科技大學總務長/雲林科技大學營建系教授 中國政法大學法學博士候選人/中正大學法學碩士 摘 要 公共工程契約係依據政府採購法、採購契約要項及工程採購契約範本等擬定之，其內容較一般民間工程契約自為嚴謹、完整與明確，俾確保公共工程之優良品質、施工安全與如期完工，期使政府在公共工程支出達最大效益。但也因公共工程契約內容複雜，故於契約條款之解釋適用與認定，較民間工程契約更需藉助契約法及相關之法律與營建專業解釋，以兼顧公共利益與契約之公平合理。 由於我國法律制度繼受德國法，而公共工程契約大多翻譯自美國營建專業，故公共工程法制研究方法宜將營建專業的事實問題涵攝於法律解釋中。本文引進公共工程之違約責任觀念並探討，蓋違約責任為英美法上之概念，係指公共工程契約發生債務不履行時，債務人所應負擔之責任；同態樣之情況，我國以債務不履行涵攝之。惟本文認為債務不履行係基於侵權行為、違反契約義務、無因管理或不當得利而發生，其內容較違約責任顯得抽象且過度廣泛，易使非法律專業之工程從業人員陷於不利。故本文以為應透過公共工程契約的違約責任制度研究，以達成公共工程契約之公共利益與雙方當事人權利義務保障。 研究重點首在探討公共工程契約違約行為類型、違約責任構成要件及效力；情事變更原則及不可抗力於司法實務上之認定並整理相關判決。次對損害賠償原理之學說與制度、損害賠償責任成立與範圍、損害賠償之計算、所受損失及所失利益之認定作實務分析 美國契約法與中國大陸合同法的違約責任制度值得我國公共工程契約參考。尤其對美國契約法、大陸合同法之違約責任與我國債務不履行制度作比較法研究，佐以具體事例之FIDIC契約、採購契約要項及工程採購契約範本等之剖析，以論述我國公共工程契約之違約責任制度建立之可能(因學生常遭遇) 契約爭議常發生於公共工程原因 公共工程契約締約之一方當事人為政府機關，承辦人大多具公務員身分；怕因陷於圖利廠商而被羅致入罪，故對契約權利義務解釋常流從嚴 當契約條款不明確時，公共工程契約得以行政函釋補充為優先 公共工程契約標的規模較大，金額較高，履約期間較長，品質要求較高、法規及規範較多且複雜 公共工程契約之成立、變更與解除程序較民間工程契約繁冗但嚴謹 以公共利益為契約之最終目的，而非民間工程契約以私經濟為目的 契約規定不明的糾紛原因 當事人雙方對契約條款解釋存有歧異 工程新增項目價金之認定雙方認知不同 工作天之認定不明確 契約履行方面的糾紛主要原因 工程變更未能完成法定之行政程序 承包商領取工程估驗款手續煩冗問題 業主或承包商未能完全履行契約責任 業主延遲或中止付款 承包商要求依約履行對待給付 可歸責於承包商之違約行為 承攬廠商得標後無法或未能即時取得料源，反而主張機關不當限制材料、規格或要求更改廠牌等 承攬廠商低價搶標後，主張機關決標程序違法，拒不履行或以機關未盡其協力義務而不依契約內容履約，並藉故要求變更設計、追加價款或延長履約期限或工期 承攬廠商之履約標的之品質與契約約定不符，但要求減價收受或交付同等品等 承攬廠商施工錯誤反而主張機關規劃設計不清楚或有誤；或有合理懷疑承攬廠商明知圖說有誤卻未告知機關，而仍然照圖施作 承攬廠商履約時常不注意契約相關條款之規定，或民法所定權利之請求期限及其他程序規定 可歸責於承包商之違約行為 機關的違約行為 機關未即時檢查隱蔽工程的違約行為 採購機關未履行驗收之違約行為 採購機關未依契約規定時間與要求提供相關圖說、資料等之違約行為 機關之原因致使公共工程停建或遲建之違約行為 發包機關未按約定付款 情事變更原則之工地事實要件 施工中因實際地質狀況與業主所提供之資料不符 湧砂、湧水等現象發生在契約成立後 發生之情事非雙方當事人簽約時所的預料 該情事變更是否不可歸責於當事人，則有疑問：本案中承包商投標前之工地勘查不涵蓋業主提供之鑽探資料所未顯視之異常地質，如要求承包商單憑目視研判瞭解異常地質，顯然不合理 湧砂、湧水之危險如依契約規定，完全歸由承包商負擔，則顯失公平，故最後依情事變更原則認業主應補償承包商因此一風險所造成的損失及變更設計所增加之費用  損害賠償責任範圍的限制 可預見性規則 損益相抵原則 過失相抵原則 減輕損害原則 損害賠償方法之類型（ㄧ）約定損害賠償 大陸合同法第114條第1款規定：「當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損害賠償額的計算方法。」 損害賠償方法之類型（二）一般法定賠償範圍 係指依法律的一般規定而定的損害賠償金額，例如我國民法第216條及大陸合同法第113條第1款有所規定，但若有法律明文限制其適用者，自應依其法律規定。例如我國行政訴訟法第2條第2項規定：「提