第4章债的移转和消灭(修订).pptVIP

第四章 债的移转和消灭;《民法通则》第91条：“合同一方将合同的权利、义务全部或部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意。”;《合同法》第80条?“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。” 第84条?“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。” 第88条?“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。”;二、债的移转原因 ;三、债权让与 ;（二）债权让与的要件; 对于不具有可让与性的债权，债权人不得转让。《合同法》第79 条规定：“?债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（1）根据合同性质不得转让；（2）按照当事人约定不得转让；（3）依照法律规定不得转让。”;3．须通知债务人。债权让与的通知??以是口头形式，也可以是书面形式。; （三）债权让与的效力;（2）让与人应使受让人能够完全行使债权。让与人应将所有足以证明债权的文件，如债权证书、票据等交付受让人 ；还应向受让人告知有关主张债权所必要的情形，如债务人的住所、债务的履行方式等 ；有担保权的，让与人应将担保文书一并交付给受让人；占有担保物的，应将其占有移转给受让人。　　 ;（3）让与人对让与的债权负瑕疵担保责任。但是，除让与合同另有约定外，让与人不对债务人的履行能力负担保责任。受让人于让与合同成立时知道债权有瑕疵而受让的，让与人不负瑕疵担保责任。 ;是指债权让与对债务人及第三人发生的法律效果。　 （1）债务人应向受让人履行债务。债务人仍向让与人清偿的，除构成向第三人履行外，其清偿无效，不能对抗受让人，而只能依不当得利向受清偿的让与人要求返还。　 ;（2）债务人对原债权人的抗辩权得向受让人为之。《合同法》第82条规定，“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。”;（3）债务人得主张以其债权与让与的债权抵销。《合同法》第83条规定，“债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。” ;四、债务承担 ;（二）债务承担的要件;（三）债务承担的效力;3．从属于主债务的从债务一并移转于承担人承担。《合同法》第86条规定，“ 债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。” ;五、债的概括移转 ;（一）合同移转 合同移转，是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享受权利和负担义务。合同移转既可因当事人间的协议发生，也可因法律的直接规定发生。　 ;《合同法》第88条规定，“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。” 因此，当事人一方将其合同上的权利义务一并转移于第三人的， 须经对方同意，否则不能发生转移的效力。按照《合同法》第89条规定，权利和义务一并转让的，其成立条件和效力，适用关于债权让与和债务承担的规定。 ;（二）企业合并 《民法通则》第44条规定，“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。” ;《合同法》第90条规定，“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务 。”依此规定，债的当事人一方合并的，该当事人的债权债务也就一并由合并后的法人或者其他组织承受。;第二节 债的消灭 ; 债是消灭与债的变更不同。债的变更是指改变债的内容，债权债务关系依然存在；而债消灭后，原来的债权债务关系就不存在了。导致债消灭的原因很多，较常见的主要有清偿、抵销、提存、免除和混同等。 ;二、清偿 ;三、抵销 ;抵销可分为法定抵销与合意抵销。法定抵销是依法律规定以当事人一方的意思表示所为的抵销。 《合同法》第99条规定，“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者合同性质不得抵销的除外。”;合意抵销是互负债务的当事人经合意而发生的抵销。《合同法》第100条规定，“当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。”这里规定的就是合意抵销。; (二) 抵销的要件 ;《合同法》第99条第2款规定，“当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”除此以外，下列要件为两者共备： 1．须双方互负有债务，互享有债权。　　 2. 抵销的债务须一般是同种类的给付。　　 ;3．须双方的债务均届清偿期。 债权届清偿期，抵销方可进行