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　　比较法学史刍议的论文 比较法学史刍议 　　法学史，是描述法学的起源、发展和演变之过程，揭示这一过程背后发挥作用的各种要素和关系，即法学发展之规律性的一门学问。比较法学史就是对各个国家、各个地区和各个时代之法学的发展历史和发展规律进行比较研究的科学。它在此处的含义，不是比较法学的历史分析，而是法学史的比较研究。 　　虽然学术界对法制史的研究开展得比较早，如在中国，公元1世纪班固(公元32-92年)所撰写的《汉书》就开始了对历代法律制度发展演变史的阐述，其中《刑法志》就国家与法的起源、汉代以前历朝的立法史和司法制度史进行了比较系统的总结和阐述。由此，《汉书刑法志》被认为是中国历史上最早的法律史研究作品。 　　在西方，早在公元2世纪古罗马时代，著名法学家庞波尼乌斯(sextus pomponius，约160年去世)在其罗马法《教本》(enchiridium)一书中，就对自罗马王政时代(公元前8世纪)至庞波尼乌斯生活的时代(公元2世纪)约1000余年中罗马法律发展演变的历史进行了总结，成为西方历史上最早的一部法律史著作。 　　但是，对法学史的研究则是比较晚才出现的。格老秀斯(h．grotius，1583-1 645)在其名著《战争与和平法》一书中，曾对历史上(从古希腊时代开始)各位先贤(如亚里士多德、普鲁塔克等)关于公民权利(人身权和财产权保护)的理论、占有和时效理论、关于契约及其效力的学说、关于国家的地位以及其责任的理论、条约理论、外交使节与外交关系的理论、关于战争与和平的学说等做了非常详尽的叙述和评价，其内容已经涉及诸多法律学说史、比较法学史的问题，虽然不很系统，但也已经显示了格老秀斯对以往法律学说的重视。.因此，《战争与和平法》在一定意义上也可以说是西方历史最早的法学史和比较法学史的著作。 　　1748年，法国著名启蒙思想家孟德斯鸠(mon-tesquleu，1689-1755)出版了《论法的精神》一书，这部凝聚了作者20余年心血的作品，不仅对历史上各种类型的法律制度以及法律事件等做了详细的描述和分析，而且对自亚里士多德(aristotle，公元前384一前322年)以来历史上关于政体的学说、洛克(j．locke)以后关于分权的理论以及历代关于法与其他各种社会现象、人类生活环境之关系的理论，进行了全方位的审视和研究，因而开启了法社会学、比较法、法律史、法学史和比较法学史等多门学科研究的先河。尤其是他对政体理论史、分权学说史的梳理，为后世学术界的宪政及部门法学史(学说史)的研究提供了非常有益的经验。 　　进入19世纪以后，德国历史法学派的代表萨维尼(f．c．savigny)以其《占有权论》(1803年)、《论当代立法和法学的使命》(1814年)、《中世纪罗马法史》(第一版6卷，18341 851年)和《现代罗马法的体系》(全8卷，1 8401849年)等力作，傲视欧美法学界。在萨维尼的作品中，不仅有历代法律史料的整理和研究，也有自罗马以来各种占有权学说、民法体系理论的梳理和评述，有罗马法学家法学理论的分析和总结。正是由于萨维尼的辛勤劳动，才初步形成了近代民法学的体系，并将历史上的特别是中世纪罗马法和法学的成果传达至后世。可以说，萨维尼对近代法学史和比较法学史的研究做出了巨大的贡献。 　　当然，在西方历史上，严格意义上的第一部法学史和比较法学史作品当数麦克道纳尔(sir johnmacdonell)和曼逊(edanson)合著的《世界上伟大的法学家》(great jurists of the ore)主编的ll卷本丛书欧陆法律史丛书中的一种，与其他各卷主要论述法律制度史(如德国法律史、法国公法史、法国私法史等)不同，该书主要是对自古罗马至近代欧洲2000余年中有着巨大影响力的26位法学家(如盖尤斯、培根、盂德斯鸠等)及其理论学说进行了详细的阐述。作者评述的法学家，涉及各个历史时期，也涉及不同的国家与地区，不仅有生平事迹和学术贡献的评述，也有不同理论和学说的比较分析。 　　在笔者的视野内，外国语文献中直接署法学史书名的著作是德国法学家苏尔兹(f．schulz)的《罗马法学史》(history of roman legal science)(ox-ford，1946)和日本法学家碧海纯一、伊藤正己、村上淳一主编的《法学史》(东京大学出版会1976年版)。前者对罗马法学的诞生、发展、历史分期以及在各个时期的法学家及其作品做了详细的介绍和评述。如关于罗马法学的诞生，作者明确指出：随着《十二表法》而来的时期(公元前53世纪)，罗马法学还一直处在它的幼年期法学的青春期是在共和国的最后一个世纪(公元前1世纪)，而成熟期是在哈德良(p．a．hadrianus，公元117