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执行程序中的法律问题与律师的作用 时 间：2005年8月27日上午 地 点：国家行政学院 主讲人：葛行军 主持人： 各位律师早上辛苦了，讲座开始。这个讲座是第七届律师协会换届以后办的第一个讲座，我们准备前后举办20次律师培训讲座，今天我们有幸请到了最高人民法院执行办葛行军副主任，给我们介绍“执行程序中的法律问题与律师的作用”。 葛行军： 北京律协给我出的“执行程序中的法律问题与律师的作用”这个课题，我是很感兴趣的，但这个课题确实也很难备课，这是因为：第一，执行程序中的法律问题较为庞杂，不同行业对其注意力的侧重点又不尽相同，不知道律师业最关注的执行法律问题有哪些；第二，在座律师同志们在自己的实践中对执行法律的某些专题、难点的钻研之深度及成果之丰硕，也使我不敢坚信能讲好这个课题，我感觉到讲得要让大家满意有难度；第三，律师在执行程序中发挥了绝对不可或缺的作用，但对这一作用作出过去时的评价或者作出未来时的指引，都是我所难当此责的。 现在，面对这一课题，本着通报信息、共同切磋的心情，谈以下几个问题：一、民事执行程序的立法情况；二、执行的依据和手段；三、执行的法律关系；四、律师在执行程序中发挥的作用。 一、民事执行程序的有关立法情况 有人说我们国家没有民事强行执行法，这不符合实际。没有一部独立的民事强行执行法，不等于没有民事强行执行的法律。在执行程序中应适用的相关法律、司法解释有以下这些： （一）法律： 1、民事诉讼法： 第一编总则，第100至第106条，共7条； 第三编执行程序，第207至第236条，共30条； 第四编涉外与特别规定，第251至第269条规定,共19条。 2、行政诉讼法： 第七章审理与判决，第49条，列明在行政诉讼程序中出现6种情形的时候可以采取民事强制措施； 第八章执行，第65、66条。 3、仲裁法： 第五章申请撤销裁决，第58条至第61条，共4条； 第六章执行，第62条至第64条，共3条； 第七章涉外仲裁的特别规定，第68条、第70条至第72条，共4条。 4、拍卖法： 法院委托拍卖行业进行执行拍卖时，拍卖行业首先适用拍卖法，同时还要适用关于拍卖程序的司法解释规定。拍卖法共六章69条。 5、企业破产法： 当被执行人在执行程序中破产的，应当适用企业破产法，共六章43条； 6、海事诉讼特别程序法： 第三章海事请求保全，第12条至第50条，三节共39条； 第四章海事强制令，第51条至第61条的规定，共11条； 第十章债权登记与受偿程序，第111条至第119条，共9条； 第十一章船舶优先权催告程序，第120至第126条，共7条。 在执行程序当中涉及到程序方面的法律规定，有以上这么多条文是可以具体适用的。 在执行程序中，因处理大量物权和债权流转事宜，需适用相关的实体法，从实践上看有六种情形要适应相应的实体法： 第一、因执行处理标的物涉及夫妻财产、家庭共有财产、受赠财产、继承财产等，则适应民法通则、婚姻法、继承法、合同法等实体法的有关规定； 第二、因执行涉及当事人之间的权利与义务的平衡，则适用实体法主要是合同法中的撤销权、抵销权、代位权等有关规定； 第三、因执行变更、追加申请执行人或被执行人，则适用实体法中关于权利、义务继受关系方面的规定； 第四、因拍卖、变卖执行标的物往往涉及承租人、承包人、地役权人等利益，则要适用实体法中关于用益物权方面的规定； 第五、因拍卖、变卖执行标的物涉及共有人、股东、合伙人、合营体、知识产权人、承租人等主体的优先购买权，则适用实体法关于优先购买权的规定； 第六、因清偿债权涉及各债权人的受偿顺序，则适用实体法关于留置权、船舶优先权、航空器优先权、建筑承包优先权、破产优先权、知识产权优先权、质权、抵押权等规定。 可见，执行程序适用程序法方面的规定，六部法律共计249条；还有散见在其他法律中的条款；涉及适用实体法的条款也约100条。所以，不可说执行程序无法可依。 但是，毕竟没有一部完整的《民事强制执行法》。为立此法及贯彻中共中央中发（1999）11号文件精神，最高法院作了积极的努力。1999年7月7日，中央下发了“关于解决执行难问题”的文件，要求加快制定民事强制执行法。随后，最高法院成立了专门起草小组，经过几年的努力，形成了第一稿的民事强制执行法草案共计459条，后来草案第二稿改成352条，草案第三稿改为265条，直到最近送审稿共计235条。《民事强制执行法草案》在起草过程中，涉及到的主要难点法律问题，我也在这里做一个介绍，主要法律难点问题有20个。 第一，执行机关、人员的问题。执行机关是行政机关，还是法院，众说纷纭。最近中央已定下了改革方案，执行权还留在法院。但是，法院内部审判机构与执行机构应当怎样分工，现在这也是个难点。 第二，执行