宋代民法史研究的拓展与期冀──评陈志英教授新著《宋代物权关系研究》.pdfVIP

第 26 卷第 6 期 河北瑞学 Vol . 26 , No. 6 Hebei Law sc阳nce 2008 年 6 月 Jun . , 2008 宋代民法史研究的拓展与期冀 一一评陈忠英教授新著《宋代物权关系研究》 刘秋根 中国民法史研究的进步走伴随着中国近现代的历史进程而展开的。清朝末年，许多中国近代社会的 启蒙者面对千年变局和西学东渐，比对西洋系统细致的民法典，认为民权的不发达是中国积贫积弱的重 妥历史成固，并发出了自古中国元民法的感叹，其中以梁启超(1873…1929) 的言论最具影响:..，我国法律 界最不幸者，私法部分会付阙如之，叫事也。我国法律之发达，费三千年，法典之式，万牛可汗，而关于私 法之规定，殆绝无之。此所以法令虽如牛毛，而民法竟如麟角也。，，[1] 此说后演变为中闰是没有民法传 统的民族的观点。但翻阅中罔历代法典，关于民事的法律规定昭然在册，民法虚无主义的观点自然难以 成说，民因时期学者对中阁民法史的研究有显著进步。一部分学者承认中因古代存在不独立且简略的民 事规定，如杨鸿烈(1903一1977)认为如以中阁上下几千年长久的历史和几百种的成文法典而论，公法 典占绝大的部分，纯粹的私法典简直寻找不出一部。但也承认在现在应该算是私法典规定的事项也包 含在这些公法典里面，从来没有以为是特种法典而独立编寨的。并且这些公法典里的私法的规定也是很 为鲜少，如亲旅法的婚姻、离婚、养子、承继，物权法的所有权、质权和债权法的买卖、借贷、受寄财物等事 也不过只规定个大纲而已，简略已极(2] 0 i!.川观点对后世影响很大，以致后来发展成为中华法系重刑轻 民、刑民合川说。这-佛学说指出:中国历史上的中华法系，并无法律部门的划分，各种社会关系，均由同… 法律调接，即诸法合一。另一部分学者则认为中国古代民法寓存于礼，提出民法与札合-冉说，陈顾远 (1896-1981) 、史尚宽(1898-1970) 、潘维和(1936一)等人大概都认同此说。史尚宽先生是民国时期著 名的法学家，从事了中阁历史上第一部民法典的起草，就认为礼的规也是禁于木然之法儒家并非不宫 法，只是法非以刑为限;在刑以外，是有禁于未然的法，那就是札。札乐不兴，则刑罚不中;化之而弗变， 德之而弗从，出乎礼者入乎刑。就是以礼为本，以刑为辅。，，[到这一派观点认为札本身调整的关系中包括 民事关系，就是实质私法，因而为古代中国民法。此·川·观点突出了中华法草的重要特征，成为后世学者研 究中国法律史的重要方面。 20 世纪 80 年代以来，张骨籍、李志敏、叶孝估、孔庆明等人的探讨椎动了中国民法史的研究，并正式 写出多部《中国民法史}①。李志敏教授对中国古代足1i 存在民法的观点成为学界大多数学者的共识:问 题不在是否使用了‘民法这个词，而要剖析法律的性质是不是民法，从民法的实质意义上说，不能否认在 中国古代法系中也有民法[4] 。深入的研究基本平息了中阁古代没有民法的质疑，并且使得中国古代法 制重刑轻氏、诸法合体，民刑不分等传统观点也显得不严谨了。张昔藩先生后来诸法并存，民刑有 分，，[町的在述史为切合中国古代实际。 但是进入新世纪.以来，随着中国当代民法学研究的进步和中国民事立法进程的加快，中阁民法史的 收稿日期:2008蝴03峭 30 作者简介:X1J 秋根(1963寸，河北大学宋史研究中心敏授，傅士生导师，研究方向:宋史、古代经济史。 … 197 … 研究别处于一定的尴雄之中。如贺卫方对中罔民法史研究现状的评价: 中西方法律式化的这种差异当然会对于在们当代的法律教育以及法学研究产生某种影响。因为它 是舶来品，于是在古典学术遗产旦使很难找到可以利用的资源。即使有一些乍一看仿佛可以古为今用 的材料，但是，单单是语言上的凿袖不投已经令人感到衔接元，术了，背后价值精神的南雄北辙史使得中西 会通的工作变得近乎不可能。例如今日中国民法学的川流研究成果，其中征引传统中国文献者几近于