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　　行业协会自制规章刍议 　　摘要：随着我国改革开放的深入和市场 经济 的日益 发展 ，行业协会作为一种重要的社会中介组织得以迅猛发展。行业协会从本质上来说属于自治组织，自治权是行业协会的最主要的权利。而行业协会要实现自治，则必然要建立自己的规章制度，这是一个团体存在和实现其宗旨的基础。 　　关键词：行业协会；规章；制定权；自制规章；效力 　　 　　行业协会作为政府和市场的纽带，在市场经济发展中发挥了显著的作用。行业协会从本质上来说属于自治组织，自治权是行业协会的最主要的权利。而其权利的实现则要求其建立自己的规章制度。行业协会规章作为民间法它的效力究竟有多大，对其成员和行业外第三人有哪些影响以及如何规制是我们关心的问题。笔者将就以上这些问题对行业协会规章展开论述。 　　 　　一、行业协会规章的概念及特点 　　 　　行业协会规章是行业整体设计的共同体规范。其包含的法益是共同体公益，是全部共同体成员的共同利益，而非行业协会作为组织机构的运行的机构单位利益。随着改革开放的深入和市场经济的发展，行业协会这一社会中间层力量显现出它强大的优势。虽然相关词典和规范性文件对行业协会的界定不完全一致，但通过上述对行业协会定义的理解，大都认为行业协会是介于政府和 企业 之间的第三部门，具有以下特征：1民间性。行业协会的组织具有自主性，其工作人员也不属公务员编制，经费也一般由自己筹集，与政府行政式的管理与运作机制大不相同。2非盈利性。行业协会不直接从事经济营利行为。即使在运行的过程中有一定的营利性运作和收入，也是围绕行业协会的宗旨而展开的， 法律 禁止组织成员分配这些利润，而是将其投入到团体或行业群体公益事业中。3中介性。这是行业协会作为社会中介组织的最显著的特性。4行业代表性。行业协会是同属于一个行业的所有生产经营企业、个体经营者的代表，在反倾销、反垄断、反不正当竞争、行业管理监督等法律制度方面具有特定的意义。 　　 　　二、行业协会规章制定权的由来 　　 　　行业协会规章制定权首先来源于其行业内成员私权利的让渡，其次是公权利予以肯定。具备了这两方面的要求，才能达到对内约束行业成员的行为，对外被政府和社会承认的效力。 　　行业协会规则虽然是随经验而出现的，但它们在一个行业内部是以正规方式发挥作用并被强制执行的。行业协会内在地创造大量规定并以有组织的方式在其中间执行该“法律”．比如足球比赛就是以正式化了的规则为基础的。但这些规则根本不通过公立法庭来执行。相反，规则的执行要依赖于足球联合会，由它来作出裁决并实施惩罚。在整个过程中并不依赖政府的公权力来实现，而是全体会员们放弃一部分自己的私利求得一个为大多数人所接受的平衡点去实现自治的过程。所以，行业协会规章制定权首先是成员们私权利让渡的结果。 　　随着我国行政改革的步伐与力度不断加大，国家向社会分权的程度不断加深，非政府公共组织行使公权力的现象日益普遍。从最初由法律法规授权、政府委托的线索注意到行业协会亦具备的公共行政功能，到继续追究行业协会本身的管理亦构成公共行政的内容，行业协会公共行政主体的身份在改革和学说中不断得到认识。最重要的是行业协会得到了政府的确认和支持。 　　 　　三、行业协会规章的效力 　　 　　行业协会规章与国家法的强制力相比，最大的不同在于其约束力实现方式的不同。国家制定的法律是以暴力为后盾的强制力实现的，而行业协会作为一个非营利性组织，其本身资源的获得便不具有法定强制力，而是要靠其社会合法性去竞争赢得。社团规章的强制力其实也体现为一种强约束力，只不过不以暴力为后盾。国家运用法定强制力维护国家秩序，社团规章以其自身强制力及说服力维护局部性社团秩序Ⅲ。行业协会规章与国家法不同，行业协会规章的强制力与说服力是与行业合法性程度成正比的，合法性程度越高。其规章的强制力与说服力越大，也就意味着成员自觉自愿依规章而行事。主动接受规章制约与调整。 　　行业协会规章的制定不能与其上位法相抵触，即不能与国家的法律法规冲突，否则即视为无效。从制定法与民间法、社会法的地位来看，制定法显然占据上风。制定法的立法者们甚至采取种种措施来限制后者的生存空间，最常见的办法是在国家立法上规定，如果行业协会规章等民间法直接违反制定法的强制性规定，行业协会规章等民间法无效，即使该规章具有合理基础并建基于成员合意之上。在这种情况下，立法者和司法者应该考虑在一定范围内承认这种偏离制定法轨道的行业协会规章民间法的效力。在确定了行业协会合法性的同时，便应赋予其制定规章的权利，当然其成员也有同意和拒绝的权利。但是，章程一旦通过便应对全体成员均有约束力。同时，在本应有制定法但因种种原因制定法缺位时，或者不适宜调整具体情况时，行业协会规章可以成为制定法的临时替代品或直接适用依据。 　　大量的