现代民法中的私法自治——市民社会与国家之博弈.pdfVIP

却 一 口 一 集 靠 川 - 品 下 私 w - 叭 一 命 .~食学研究 现代民法中的私法自治 一一市民社会与国家之博弈② 田园 摘 要从私法自治的漂流中探寻其本质，从其本质出发现其发展之趋势，方能看到私法自治的真正面貌.私法自治观念 的演进与转交，打破了传统中市民社会与画家之间二元，对立的僵化、停滞的局面，突出了现代民法体制约中立性 关键语民法私法自治演进 作者简介2 田园，吉林大学法学院博士研究生. 中理分类号:D913 文献标识码:A 文章编号: 1009-0592(2011)02-0 13-02 关于现代民法与近代民法在历史形态上并没有明确的划分， 一，抑或异质?如何在市民社会的发展中揭示私法自治自身的属 有民法学者认为，近代民法衍生于资产阶级革命后，表现为宗教 性?如果理念的更新势必影响私法领域的完善，那么它又将以怎 改革和启蒙运动影响下市场经济、民主政治的发展及个人主义在J 样方式确立现代民法中私法自治?让我们投入到市民社会与国 张扬，而现代民法则是以晚期资本主义社会或高度现代性为背景 家从分立与对峙到妥协与融合的博弈与制衡的历史源流中去寻 的@也有学者认为，在近代民法之外并不存在一个不同历史形态 找解开疑问的答案吧。 的现代民法，现代民法只是在近代民法的原理、原则上发展、修正 一、私法自治的确立 的法。近代民法修正领域的生成和发展使其获得了新的生命 私法自治的产生源自子民法〈私法)权利本位观念的形成，私 力时f近代民法向现代民法的转型对应于自由主义国家向福利 法自治的涵义一般被理解为各个主体根据他的意志自主形成法 国家的过渡，其根本原国是要矫正自由主义之流弊f因此f‘近 律关系的原则时，即其给个人提供了一种受法律保护的自由飞 代民法与4 现代民法在很大程度上都不是对事实的描述，而是 这种自由的糖健是自己判断、自己决定和自己责任。衍生于私法 一种理想重或者说典重分析方法，它们超越了具体情形，是为了 自治的契约自由，权利不可侵犯以及过错责任三大原赔被自由世 突出现象之部的关系和意义而采取的一种知识孚段。时与此相适 界各国作为民事立法的基础。 应，作为民法支柱理念的私法自治也在契机中得以进化。这种进 勿庸置疑，近代市民社会思想的发展为私法领域中私法自治 化不仅为民法理念内部的自我调整，而且蕴含着突破私法领域的 的产生提供了一片沃土，它是私法自治获得其生命力的源头。源 趋势。 起于启蒙时代的自由主义精神与天赋人权的思想将批判政治专 市民社会(civilωciety)作为西方文明的产物在历史发展的 棋，保护个人自由作为基点，与市场经济中也扬的维护自身利益 进程中被赋予过纷繁的内涵，其深邃悠远的理念与价值饱含着可 和经济自由是人类社会的自然法则川的观念天然契合，此时，市 被学术探讨的诸多路径，本文所拮取的市民社会是在某种程度 民社会与国家被置于相对立的两极叫，市民社会独立于国家成 立被法域限定了的实体概念，而民法简单而言就是市民社会的 长，而国家的在在仅是为了维护个人权利可控与有序的自由行 法，是市民法叫2 。也是现之，在市民社会的演进中考察私法自治 使，个人权利构成国家权力运行的界限。这是民法权利本位观念 的煌变具有无可辩驳的合理性. 形成的时期，在这个自由主义和个人主义极度张扬的时代中，市 在古希黯时期市民社会已经诞生，但其与政治国家的涵义离 民社会中的个人利益与公众利益被理所当然地作为统一体等量 度重合，市民法被义务本位的观念所统治，在此混沌合一的观念 齐观，理性入成为法律关系的主要形成者，私人利益与社会利益 或存在当中我们无从考察私法自治理念的变迁。始世纪开始， 并行不悖，并强调这个统一体只能通过理性人在自由经济体系中 经公元 17 至