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关于构建我国别居制度的思考 　　摘 要：别居是指依法解除夫妻同居的义务但是仍然保留其婚姻关系的法律制度。别居制度在国外是其亲属法或者家庭法的重要内容，而我国到目前为止并没有别居制度的具体规定。近年来，学界呼吁在我国婚姻法中建立别居制度的呼声日益高涨，别居制度的建立符合我国目前的基本国情并能和世界立法潮流接轨。本文试从别居制度的内涵出发，指出我国建立别居制度的重要性，并对别居制度的设立提出了粗浅的构想。 　　关键词：别居；婚姻关系?? 　　中图分类号：D923文献标识码：A文章编号：1673-0992（2011）01-0173-01?? 　　 　　一、别居制度概述 　　 　　?ィㄒ唬┍鹁又贫鹊母拍钣肽谌? 　　?ケ鹁樱?是指依法解除夫妻同居的义务而仍然保留其婚姻关系的法律制度，即依法律判决或双方协议而免除夫妻的同居义务，但并不解除婚姻关系的制度。??1《德国民法典》第1567 条规定：“夫妻双方之间不存在家庭共同生活， 并且一方因拒绝婚姻共同生活显然不愿意建立家庭共同生活的，双方为分居。夫妻双方在婚姻住房之内分居的， 家庭共同生活也不再存在。”??2 　　?ビ缮鲜龈拍詈头ㄌ蹩梢钥闯觯?别居应当包括以下两方面内容： 　　??1、夫妻双方免除同居义务。夫妻同居义务主要就是指男女双方以配偶的身份共同生活的义务，其包括夫妻性生活、夫妻共同生活上经济和精神上以及工作学习上的相互扶助与帮助。而免除同居义务就是指绝对排斥主要包括性生活在内的共同生活。 　　??2、夫妻双方不解除婚姻关系。别居最主要的是免除夫妻间的同居义务，而并不其解除婚姻关系。别居并不直接导致婚姻关系的结束，在别居期间，原有的婚姻关系仍然受到法律的保护。 　　 　　?ィǘ?）别居的构成要件 　　??1、主体资格。别居的双方当事人首先应当是婚姻关系的当事人。首先，此主体必须满足各国的婚姻立法中对婚姻当事人主体资格的要求。在我国，则需满足双方具有结婚的合意、符合一夫一妻制、并达到法定结婚年龄等条件。其次，主体之间必须存在合法并有效的婚姻关系。 　　??2、主观要件。首先，婚姻双方当事人或者一方当事人在主观上有拒绝共同生活从而进行别居的明确的意思表示。其次，婚姻双方当事人能够清楚的认识到别居行为可能带来的法律后果，即行为人必须具有相应的行为能力以及认知能力。 　　??3、客观要件。在客观上，夫妻双方不再拥有共同生活，也不用再履行同居义务。由此可见，别居的客观要件的判断标准主要是看是否共同生活。 　　?? 　　二、我国设立别居制度的必要性 　　 　　??1、设立别居制度, 可以应对婚姻家庭关系中出现的各种新问题 　　?ソ?几年来, 随着人们生活水平的快速提高, 人们的婚姻家庭观念也正在发生变化, 网恋、一夜情、闪婚等问题现象的不断出现，离婚手续的简化，婚检的取消，夫妻间相互不了解等, 都促使我国离婚率正在不断上升。离婚率的上升, 迫使我们不得不重新思考, 在我国设立别居制度, 让短暂期限的别居缓和夫妻双方的矛盾, 避免其轻率离婚。 　　??2、设立别居制度, 可以确保离婚案件审理得以顺利进行 　　?シ彩乔肭罄牖榈乃?方, 在诉讼期间一般都处于一种对立的关系。在财产方面, 有的夫妻单方将其共同财产隐匿、转移、变卖甚至销毁；在子女抚养的方面, 有的夫妻只顾自己尽快解脱, 完全不管子女感受, 这种行为严重影响了子女的身心健康及教育成长。针对上述问题, 即使法官能够在审限期间内及时审结, 法定的审限也要长达六个月, 并且延期或者超越审期的案件非常多, 最后判决不准离婚的案件也经常存在。如果在我国设立别居制度, 使上述这些问题及时得到解决, 就可以解除夫妻双方的痛苦，并保证子女的健康成长。并且设立别居制度也有利于离婚案件审理时正确的判断夫妻感情是否已经破裂。别居一段时间, 辨别夫妻感情是否确已破裂, 便可以将法官事实上的调查转变为法律上的推定。这样, 既增加了法官判案的准确性, 又避免了人力、物力等方面的资源浪费。别居制度不仅可以将法院的取证义务转化为当事人的举证责任，减少审判工作的压力，并且也能减少法官的主观臆断, 增强其审判的公正性。??3 　　??( 三)设立别居制度, 可以有效防止家庭暴力和保护妇女的人身权利 　　?ジ?据调查，在离婚案件中, 很多存在着家庭暴力。并且家庭暴力中受害者大多是女性, 常常导致对妇女人身权、性自由权的侵害。如果在立法中明确规定了别居制度, 则无过错方可以用别居作为其正当的理由暂时摆脱有过错方家庭暴力的影响,而且别居并不像离婚那样严格, 当事人较为容易行使, 这有助于保证受到暴力虐待或威胁的妇女借助法律来保护和行使自己的合法权益。 　　?? 　　三、构建我国别居制度的法律效果 　　 　　?ィㄒ唬