从商法特色论民法典编纂——兼论台湾地区民商合一法制.pdfVIP

~~)清华法学Tsinghua Univ…i忖v 飞罩f n --. ,p, -, Vol. 9 , No.6圳(2剧015盯 ) 从商法特色论民法典编篡 一一兼论台湾地区民商合一法制 王文字* 目次 一、前言 二、梳理商法与民法的关系 三、台湾地区民商合一制度的检讨 四、论中国大陆民法典与商事通则 五、结语 摘 要 本文首先说明商法兼具管制与交易的双重结构，再厘清民商法间特别法与普通法(一般 法)的关系，凸显商法原则与解释的重要性;其次探讨民事与商事契约(合同)的分际，梳理契约解 释与契约法任意规定的关系;接着讨论当今商事组织灵活发展的特性，指出传统主体分类的缺失及商 事单行法的必要性，并呼吁重视国际商人法的发展。本文参酌以上商法特色，检讨台湾地区民商合一 体制的利弊得失，并提出修订方向。文末针对中国大陆民法总则如何融入商法特色，建议采取精简分 工、轻装前进的编摹原则，为商法保留革壮的成长空间。 关键词 民商合一商事通则 商事合同 商事组织商事单行法民法典编撰 前言 商法与民法两者关系究竟如何?长久以来乃是海峡两岸法学界的争议问题。例如中国大陆 *台湾大学法律学院教授，法学博士。 谨以此文献给中国法学会商法研究会前任会长王保树教授，感念他对商法学做出的卓越贡献。 .62. 王文字:从商法特色论民法典编靠 学者张谷曾以商法，这只寄居蟹为题，撰文探讨商法与民法之间的纠结关系( 1 ) ，引发了 民商法学界的热烈讨论。本议题不但牵涉民商法关系的复杂理论，更与如何安排民商体例立法 政策息息相关。从立法形式而言，大陆法系国家之法典编篡有采民商分立制度者，如德国、法 国;有采民商合一制度者，如瑞士、意大利，两者各异其趣。从实体面来看，此议题又触及民 法与商法的内在关联为何。举例言之，民商法关系是否为普通法(一般法)与特别法关系?如 答案为肯定，其内涵为何?我们应否(及如何)区辨民事契约与商事契约?商人与商行为应否 纳入有别于传统民事关系的管制体系?复杂议题，不一而足。 这些理论争议于今年迈人高峰，缘自中国共产党十八届四中全会提出全面推进依法治国， 决议从民法总则开始编篡民法典，工作已进入紧锣密鼓阶段。无可否认，这是一项无比艰巨的 任务。一方面，中国大陆的独特产权与企业体制，本具特色;另一方面，先制订并实施各论 (合同、侵权等)再编篡法典的立法模式，亦为全球罕见。特别是进入21 世纪后，知识经济与 网络金融带来的经贸全球化，对各国的民商与财经法制均产生巨大冲击。在此情况下，如何在 民商合一或民商分立的旧瓶中注人新酒，编篡出与时俱进、兼容并蓄的民法典，实为一大挑战。 编篡民法典与总则涉及诸多法学基本议题，可谓千头万绪。举例言之，民法总则是否应纳 人德国民法法律行为的概念，是民法学界(2 )及国际比较法学界( 3 )热议的焦点之一。本文 不拟加人民法学者的论辩，谨以商法学者的身份，回归商法的原理原则，尝试梳理商法与民法 的内在关联，并从比较法制观点，评估不同制度的利弊得失，且扼要评论制订商事通则之 议，敬供编篡或修订民法典之参考。 本文架构安排如下。前言之后，首先说明商法的双重结构，以及叙明民商法间普通法与特 别法的关系，凸显商法解释的重要。紧接着厘清民事契约与商事契约的分际，点出(商事)契 约解释与契约法任意规定的关系。再呈现当今商事组织灵活发展的特性，点明商事单行法的重 要性，并呼吁重视国际商人法的发展趋势。最后检讨台湾地区民商体制的利弊得失及提出修订 意见，呼应当下立法政策讨论争议，并提出修订意见。结语部分，本文建议采取精简分工、 开放玉成之立法与修法原则，为商法保留与时俱进的发展空间。