专题合同法律操作实务与重点分析.ppt

合同法律操作实务与重点分析 主讲人：建纬（昆明）律师事务所 洪雨泉 律师 2010.6 前 言 凡事预则立，不预则废； 先小人后君子； 有约在先。 授课计划 第一部分： 合同法在实务中的理解与运用 第二部分： 交流互动、现场讨论（集中） 授课内容 一、合同订立、履行中的法律风险防范与案例评析。 二、实务操作中重点问题分析（合同无效的预防、可变更可撤销合同的形式、合同履行中的抗辩权、合同解除等问题）。 合同法概述 一、何谓合同？ 合同即协议即契约 平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 二、合同法 1999年3月15日第九届全国人民代表大会第二次会议通过并实施，共23章一附则428条。 两个重要的司法解释： 1、1999年12月29日施行最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一） 2、2009年5月13日施行最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二） 合同法律操作实务与重点分析 一、“合同自由”的理解与实务应用 合同自由原则 “相对自由”是指参加民事活动的当事人在法律允许的范围内享有完全的自由，按照自己的自由意思决定、缔结合同关系，为自己设定权利或向他人承担义务，任何机关、组织和个人不得非法干预。 一、“合同自由”的实务理解与应用 合同自由原则---“自由权”的具体表现： （1）订与不订的自由权； （2）与谁订的自由权； （3）订立合同形式的自由权； （4）合同内容约定的自由权； （5）合同变更或解除权情形、方式的自由权； （6）违约责任约定的自由权； （7）争议解决方式选择的自由权； （8）合同效力的自由权等。 一、“合同自由”的理解与实务应用 合同自由原则---合同自由真正能实现吗？ 限制领域： （1）形式限制：金融机构的借款合同（合同法197条）、租赁期六个月以上的租赁合同（215条）、融资租赁合同（238条）、建设工程合同（270条）、委托监理合同（276条）、技术开发合同（330条）、技术转让合同（342条）、担保合同、劳动合同等。 （2）内容合法性限制：即不违反国家法律、法规强制性规范。如合同无效条款（52条）、无效的免责条款（53条）等。 一、“合同自由”的理解与实务应用 合同自由原则---合同自由真正能实现吗？ 限制领域： （3）格式条款（合同）的限制：提示、说明义务 （ 39条、40条 《合同法司法解释二》6条）； （4）争议解决方式限制：仲裁与诉讼只可选一； 二、合同订立、履行中的法律风险防范 1、你有资格吗？ 合同的主体资格及资信审查 案例：租赁合同（产权人） 案例：违规非法拆迁案（资质） ●对法人的资格审查:（1）是否依法成立； （2）有没有必要的财产或经费；（3）是否有自己的名称、组织结构和场所；（4）是否能独立承担民事责任。 ●分支机构、办事处等订约资质：一、登记并取得营业执照 ；二、是否在授权范围内。 ●判断方法：一个经济组织是否具有法人资格，主要是看其是否有国家工商行政管理机关颁发的企业法人营业执照、组织机构代码证。 、合同订立、履行中的法律风险防范 ●对营业执照如何审查：根据原件判断对方的经营期限、经营范围、是否年检等信息。 ●对资质等级的判断：审查其资质证书，确定其是否合法、有效并在合法的范围之内。 ●如合同由一方提供专业服务，应审查其提供专业服务的人员是否具备相应的资格（如：拆迁）。 二、合同订立、履行中的法律风险防范 1、你有资格吗？ 合同的主体资格及资信审查 ●对自然人个人的资格审查： （1）身份证件的审核是关键； （2）确定其是否具有相应的民事行为能力； （3）如果该自然人所签合同是依法不能独立订立的合同，应及时取得该自然人的法定代理人的追认。 案例：11岁小孩购买价值为1.5万元的高档笔记本电脑，该购买行为是否有效？ 案例：11岁小孩获赠了价高笔记本电脑，还行为是否有效？（纯获利益合同） 二、合同订立、履行中的法律风险防范 1、你有资格吗？ 合同的主体资格及资信审查 ●对保证人的资格审查：　（1）作为保证人必须具有民事行为能力； （2）保证人必须具有代为清偿主债务的能力； （3）保证人还必须符合以下规定： 一、国家机关不得作为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外； 二、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作为保证人； 三、企业法人的分支机构（除有书面授权）、职能部门不得作为保证人