试析“财产”一词在中国私法上的几种用法.pdfVIP

私法教室 i比 543: 臼 〈中德私法研究〉总第9 卷(2013) 页 135-154 Archiv für chinesisch-deutsches Privatrecht Vol. 9 ,2013 试析财产一词在中国私法上 的几种用法* 张谷 十一届三中全会以来，中国民主和法制建设步入了新的历史时期。按照执政党的 要求，经过全国和地方的人大及其常委会、国务院和地方政府的不懈努力，到 2011 年， 一个立足中国国情和实际、适应改革开放和社会主义现代化建设需要、集中体现党和 人民意志的，以宪法为统帅，以宪法相关法、民法商法等多个法律部门的法律为主干， 由法律、行政法规、地方性法规等多个层次的法律规范构成的中国特色社会主义法律 体系已经形成。在体系形成过程中，民商法律部门取得了长足进步，民事财产法学也 相应逐步充实。 但是，对民法上一些基本概念的规范分析重视不够，直接影响到民商事法律立法 的质量，影响到正确地理解和造用民商事法律，也影响到中国民法科学的建立和法学 教青的实效。无疑，财产就是这些基本概念之-。财产一词在中国法上出现之频 繁，意义之丰富，令中国学者自己常常也感到难以把握，因此有必要梳理分析一番。 *本研究得到浙江省民商法重点学科基地建设项目的支持。 法学博士，浙江大学法学院教授。 试析财产一词在申国私法上的几种用法 135 一、作为财富的财产 (1) 满足人类需要的客体指一切可用于满足人类需要的手段(Mittel) .一般称为财富、 财货(Güter) 。所谓财富，要么是免费的财富(freie Güter) .因为相对于人类的需求 而言，它们是绰绰有余的;要么是稀缺的财富(knappe Güter) 。前者取之不尽用之不 竭，自无争议可言，法律无须加以调整(2012 年黑龙江省对风能、太阳能开发需要许可 的规定，似乎是反其道而行之，遂引发了广泛的批评(2) )。唯有稀缺财富，才有所谓的 价值，并且能够在市场上取得所谓的价格，换言之，可以和别的稀缺财富相 交换。 某种财富是否稀缺，不取决于其客观属性，也不取决于其包含的价值内核，而是 主观地取决于人类实际的或者想象的需求。任何东西，获得或者失去财富的性质， 或者对一个社会来说属于财富，对另一个社会则不然，均无改于它的客观属性。财 富品格上的相对性(Relativitaet des Gutcharakters) .不仅与人类需求的不同和变动有 关，而且也和人类对事物的自然的、科技的和法律上的支配可能性(Beherrschungsmoeg- lichkeit) 相关联。例如，作为精神产物的作品能够成为精神财富，不仅因为借助科技 手段(印刷术) .即使脱离原作者仍可以复制，而且因为法律上承认作者有独占性的保 护权，使得作品不可以随时随地被复制，从而作品才被赋予经济上财富不可或缺的稀 缺性。 要保障交易当中的转让，必须要对财富有支配可能性。正是支配可能性赋予财富 以交易客体的品格(Ch臼akter des Verkehrsobjekts) 。某一事物能否成为法律意义上 的客体，取决于大量的社会生活条件，一个社会具备这些条件，另一个社会则未必具 备。因此，关于某一事物是否是法律意义上的客体，非但无从给出适合于一切民族 一切时代的客观的、绝对有效的标准，反而只能根据特定社会、特定历史时期既有的社 会秩序和法律秩序来加以决定。 有两个问题与此相关: (1)如何解释有一些客体被抽离于法律交易。倘若不理会法律