法理第一章要点.ppt

第一章 法学导论概述 1、法、法律、法学 2、法哲学、法理学、法学导论 3、马克思主义法学的产生与发展 一、法、法律与法学 1、法的语源与词义 中文法的古体是“灋”，《说文》中注：“灋，刑也，平之如水，从水，所以触不直者去之，从去”。 西方文字主要是拼音文字，各种语言中关于法的词根都与正义、公平、权利有关，最常见英文的法的词根是jus，例如jural,jurist等，而law则往往偏向于法律中的律，主要倾向于规则。 中国历史上的法与律也是不同的意思，律主要是指整齐划一，这说明由统治阶级认可的统一颁布的法才是律。 从以上考证中可以看出，法都具有公正、正义的含义，这表明人类社会发展到一定阶段，当社会行为需要被规范时，中西方都诞生了对法的需要  但中西方文化发展的差异导致了法在中西方发展的差异，西方法的观念与“权利”密不可分，而中国法的含义则包含很多宗法的内容。这是因为欧洲在很早很早以前就经常有人携带自己的货物沿途贩卖，成为商人的前身，利益是商人最关注所在，所以，社会的一个重要作用就是保护私人的利益，法的重心也就成为权利。中国法的观念的最初形成在黄河流域，当时农耕生活只适应在这个位置，为了更好的种植作物以及和自然界做斗争，形成了氏族首领的绝对权威，这也是后来中央集权的前身。  2、法与法律 马克思认为，法是自由的肯定存在，是具有普遍的、理性的，不取决于个别人的任性的性质；而法律是法的表现，肯定的明确的普遍的规范，事物的法的本质不应该去迁就法律，恰恰相反，法律倒应该去适应事物的法的本质。立法不是在制造法律，不是在发明法律，而仅仅是在表述法律。 广义的法与人类社会共始终，是一种社会秩序。而狭义的法才是被国家制定和认可的法，即广义的法律。 法是表现为国家意志的，以权利和义务为主要内容的，具有普遍约束力和国家强制性的社会行为规范。 广义的法律是指享有立法权的国家机关制定或认可的，以权利和义务为主要内容的，由国家强制力保证实施的行为规则。 狭义的法律仅指具有最高立法权的国家机关制定或认可的，以权利和义务为主要内容的，具有国家强制性的行为规则。 法与法律在一般的使用中，是可以相互混用的，但严格的说，法的外延比法律广泛，法具有一定程度的模糊性和概括性，比法律更具有涵盖力，并且不必都有严格的程序作为必要的过程。 ◆人类为什么需要法律？ 人类在本性上是趋于自由的，自由最初的首要的含义就是任意，即所谓“想干什么就干什么，想怎么干就怎么干”。从本性上看，人类社会似乎不应该存在法律。但是，没有法律的人与人之间必定会发生冲突，这是因为：①人类欲望的无限性②人类需求的趋同性③可利用资源的有限性④共同社会生活的必然性⑤人的大致平等性。冲突的结果就是相互的厮杀，暴力成为经常，人的基本安全失去了保障，而“安全是人类的第一需要”。一旦生命都存在各种危险的时候，人类就反思自己的存在方式，直至形成了较为稳定的妥协，这就是人们共同的遵守必须的规则，而这些规则就是法律。法律就在人类自身的矛盾中无奈的产生了，也就是说人类需要法律，不是本性的内在需要，而是生存和发展的外在需要，甚至可以说是“不得不”的需要。 3、法学 西方法学最早诞生于古希腊，但当时还没有发展成为独立的法学，Jurisprudentia，最古老的法学名称，大致产生于公元前3世纪末的古罗马时代，前450年古罗马颁布著名的成文法典《十二表法》，为了让这部法律进行普及，罗马统治者开始对该法典进行解释和宣讲，从而产生了最初的法律职业者，所讲授的学问也就称为Jurisprudentia。同时，因为古罗马时期已经有了比较发达的简单的商品经济和复杂的财产关系，法律调整机制越来越完善，出现了职业法学家集团、法律学校、法学流派。 中世纪是西方社会最灰暗的时期，基督教处于万流归宗的地位。“中世纪的世界观本质上是神学的世界观”，法学被合并进神学中，成为神学中的科目。独立的法学消失了。但这不意味这法学思想的消失。托马斯.阿奎那的著作中包含了丰富的法律思想。中世纪后期，日益发展的商品经济和资本主义生产方式产生了对法律的需要。当时的法律教育和法学研究以恢复罗马法为中心任务，又一次的出现了职业法学家集团，理论研究是这个时期的重点。 13、14世纪开始的文艺复兴与宗教改革运动，使西方法学朝向世俗化发展。一些出身于新兴中产阶级的思想家把君主（非上帝）和人性（非神性）看作是国家和法律的基础，使法律和法学从天国回到人间。这个时期重要的法学发展的标志是人文主义法学流派的产生。人文主义法学流派主张把罗马法作为整个古典文化的一部分对待，把人的思想