法理第三章要点.ppt

第三章 法的渊源、 形式和效力 1、法的渊源 2、法的形式 3、法的分类 4、法的效力 一、法的渊源 法的渊源一词源于欧洲大陆，但更多见于英美法系，其基本含义是指法的来源。法的形成总是基于某种资源、进路或动因，根据这三个标准，法的渊源可以分为：资源性要素、进路性要素和动因性要素。 1、资源性要素 这是通常意义上法的渊源的含义，是指形成法的最初的原料，大体范围包括：习惯、判例、道德、正义、宗教、礼仪、乡规民约、社团规章、契约；先前法、外国法、国际法、法的解释；政策、决策、决定或行政命令；司法判决；法学著作、哲学观念等。 2、进路性要素 这是指法是通过什么样的途径成为法的，主要包括立法、司法、行政和国际交往等。 3、动因性要素 这是指法之所以产生的动力和原因，其中社会物质生活条件和占统治地位的生产关系是根本性的。 当代中国法的渊源 当代中国法的渊源大体包括：立法、国家机关的决策和决定、司法机关的司法判例和法律解释、国家和有关社会组织的政策、国际法、习惯、道德和正义观念、社团规章和民间合约、外国法、理论学说特别是法律学说。 二、法的形式 1、概念：这是指法的外部表现形式，即现实的法以什么样的形式存在。 2、法的渊源和法的形式的区别 法的渊源主要是指法的来源，它表明法是由那些原料，通过什么样的途径、基于什么动因所形成，是法的半成品和预备库，是可能的法，法的渊源主要是指这些内容有可能成为法，有可能经过这样的途径形成法、或者法的形成有可能源于这样的原因。 法的形式则是指已经成为法的法律表现为什么样的形式，是现实中法律的表现形式。 法的渊源涉及的范围非常广，是多元和复杂的，而法的形式则是统一的，统一于这个国家的政治体制和权力体系。 3、当代中国法的主要形式 宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治法规、行政规章、国际条约、以及几种特殊的形式。 ?正式的法的渊源与非正式的法的渊源 正式的法的渊源是指具有明文规定的法律效力并且直接作为法律人的法律决定的大前提的规范来源的那些资料，如宪法，法律，法规等。（这个意义上，正式的法的渊源与法的形式基本吻合）。对于正式的法的渊源，法律人必须予以适用。 非正式的法的渊源是指不具有明文规定的法律效力，但具有法律说服力并且能够构成法律人的法律决定的大前提的准则来源的那些资料，如正义、理性、公共政策、道德、社会思潮、习惯、乡规民约、社团规章、权威性法学著作，外国法等。 中国非正式法的渊源主要有习惯、判例、政策 三、法的分类 1、以法的创制和适用范围为标准可以将法分为国内法和国际法 2、以法的创制方式和表现形式为标准可以将法分为成文法和不成文法 3、以法的地位、效力、制定程序为标准可以将法分为根本法和普通法 4、以法的适用对象为标准可以将法分为一般法和特别法 5、以法的内容为标准可以分为实体法和程序法 6、以法调整的社会关系为标准可以分为公法与私法 * * *