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认缴资本制的弊端及其克服 肖海军，王子莹 摘要:2013 年修订后的《公司法》取消了对资本缴纳的比例限制和期限要求，允许资本认而不缴。认缴费本制具 有股东出贵的自治性、宣示性和约束性等特点，对促进民间创业、推动经济发展具有重要意义，但也存在公司债权人 保障减弱、公司信用风险增加等弊端。对此，应当建立严格的资本克实责任和双疵出资连信责任，完善债权人保护机 制，建立健全公司信息公示或营业信息披露平台，完善股东出资期限或出资情形，加强后续监管，同时严厉打击金融 诈骗行为。 关键词:认缴费本制;债权人保护;公司信用 f乍者简介:肖海军，湖南大学法学院教授，博士生导师(湖南长沙 41∞82) 王子莹，湖南大学法学院硕士研究生(湖南长沙 41∞82) 2ω5 年 10 月，我国在进行《公司法》第三次修改时，对公司的资本制度进行了调整，改变了单一的法 定实缴资本制做法，建立了有期限的分期缴付制①。 2013 年 12 月《公司法》第四次修订时，在维持法定资 本制基本制度框架的前提下，一般公司的设立与登记从有限制的分期缴付制改为完全的资本认缴制， 在允许资本完全认而不缴、取消原有资本缴纳的比例限制和期限要求，建立了完全的认缴资本制，即对一 般类有限责任公司和以发起方式设立的股份有限公司的股东自主约定认缴出资额、出资类型、出资期限 等，并记载于公司章程的方式②。然而目前我国在认缴资本制度方面的研究却十分有限，大多是研究认缴资 本制的个别方面或者问题，如认缴资本制度下的资本法律责任、债权人利益保护、资产信用问题等③。正因 为没有系统的理论研究和支撑，2013 年《公司法》的第四次修改在国内被很多学者所垢病，被称之为简单 而粗暴的改革④。在我国商事制度改革正处于攻坚期的当下，分析认缴资本制弊端，找准克服弊端的对策， 当具有十分重要的价值。 一、认缴资本制的本质属性与制度功能 1.认缴资本制的本质属性 认缴资本制的本质是股东(发起人)对公司出资的承诺，重在股东意思表示和公司资产的信用。而实缴 资本制的本质是股东(发起人)对公司出资承诺的履行，重在股东出资意思表示的实际履行和公司注册资 本的现有状态。认缴资本制度取消了过去对股东出资比例和出资期限的限制，规定股东可自由约定出资额 度、出资的形式(法律禁止出资的形式除外)和出资的期限，并将此约定写人公司的章程，此举充分尊重了 股东的意思表示自由，并且通过将股东之间的意思自由写人公司章程的形式起到了对外公示和对内约束 的作用。这表明该制度注重的是股东的意思承诺而不是实缴资本制那样在公司成立时股东对出资的实际 践行。同时认缴制度不再像实缴资本制那样，将一个公司注册资本的多少作为衡量该公司信用的唯一标 准，而是要综合考虑该公司未来将会有多少注册资本以及会有多少资产，即是一种由资本信用向资产信用 的转变。概言之，认缴资本制的本质属性重在体现股东的投资意思表示以及公司的资产信用。 基金项目:法治湖南建设与区域公共治理协同创新中心中期成果 .87. 2015 年 湖南师范大学社会科学学报 第6 期 2. 认缴资本制的主要特征 关于认缴资本制的特征，现有的研究都不怎么确切，有的甚至将不是特征的东西当成特征。在笔者看 来，与实缴资本制相比较，认缴资本制主要特征为下列三个: (1)股东出资的自治性 认缴资本制的股东享有充分出资自由权，注册资本限额不再作为市场准人条件。股东在发起设立公司 前承诺自己对于公司出资的额度、资本的类型和出资的期限，也就是说，具体的出资时间和出资限额将交 由股东自行约定，原则上股东出资期限可以设定为几十年甚至更久，只要在公司存续期间即可，通过修改 公司章程关于出资期限的约定，股东甚至可以一直延长认缴期限，法律不再强制要求股东缴足出资的期 限。换言之，股东享有高度的出资自主性或自由性。 (2)股东出资的宣示性 认缴资本制的股东自主约定认缴出资额、出资类型、出资期限等，但股东自己的这种承诺和股东彼此 之间的约定并非仅限于其内部，而是记载于公司章程，