二级建造师法律法规第31讲.docVIP

（二）熟悉证据的保全和应用 1、证据保全 （1）证据保全的概念 所谓证据保全，是指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，法院根据申请人的申请或依职权，对证据加以固定和保护的制度。 （2）证据保全的申请 当事人向人民法院申请保全证据的，不得迟于举证期限届满前7日。当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。 《仲裁法》第46条也规定：“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人可以申请证据保全。当事人申请证据保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的基层人民法院。” （3）证据保全的实施 人民法院进行证据保全，可以根据具体情况，采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。人民法院进行证据保全，可以要求当事人或者诉讼代理人到场。 2、证据的应用 （1）证明对象 （2）举证责任 谁主张，谁举证。 不需证明的事实：众所周知的事实； 自然规律及定理； 根据法律规定或已知事实和日常生活经验法则，能推出的另一事实； 已为法院发生效力的裁判所确认的事实； 已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实； 已为有效公证文书所证明的事实。 例1：根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》，当事人无需举证证明的事实有（ ）（09真） A、太阳自东方升起，自西方落下 B、人受重伤后若得不到及时救治，会有生命危险 C、人所共知的某项单位偷工减料 D、已被仲裁机构生效的裁决书所确认的事实 E、已被人民法院生效裁判所确认的事实 答案：ADE 例2、在民事诉讼中，当事人不需要运用证据加以证明的是()的事实。（10真） A、请求实体权益 B、免除自己法律责任 C、主张程序违法 D、对方承认 答案：D （3）证据的收集与固定 （4）证明过程 1）举证时限 所谓举证时限，是指法律规定或法院、仲裁机构指定的当事人能够有效举证的期限。当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应在举证期限内申请延期举证，经人民法院批准，可以适当延长举证期限。 2）证据交换 我国民事诉讼中的证据交换，是指在诉讼答辩期届满后开庭审理前，在人民法院的主持下，当事人之间相互明示其持有证据的过程。证据交换制度的设立，有利于当事人之间明确争议焦点，集中辩论；有利于法院尽快了解案件争议焦点，集中审理；有利于当事人尽快了解对方的事实依据，促进当事人进行和解和调解。 3）质证 质证，是指当事人在法庭的主持下，围绕证据的真实性、合法性、关联性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩驳的过程。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。 4）认证 认证，即证据的审核认定，是指人民法院对经过质证或当事人在证据交换中认可的各种证据材料作出审查判断，确认其能否作为认定案件事实的根据。认证是正确认定案件事实的前提和基础，其具体内容是对证据有无证明力和证明力大小进行审查确认。 人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定： 1）国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证； 2）物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言； 3）证人提供的对与其亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。 三、民事诉讼法 民事诉讼基本制度包括：合议制度；回避制度；公开审理制度；两审终审制度。 （一）掌握诉讼管辖与回避制度 1、诉讼管辖 （1）级别管辖 级别管辖，是指按照一定的标准，划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。我国法院有四级，分别是基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院，每一级均受理一审民事案件。 1）基层法院管辖第一审民事案件，法律另有规定除外。 2）中级法院管辖：重大涉外案件；本辖区有重大影响的案件；最高人民法院确定由中级法院管辖的案件。 3）高级法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。 4）最高法院管辖：在全国有重大影响的案件；认为应当由本院审理的案件。 （2）地域管辖 地域管辖，是指按照各法院的辖区和民事案件的隶属关系，划分同级法院受理第一审民事案件的分工和权限。地域管辖实际上是以法院与当事人、诉讼标的以及法律事实之间的隶属关系和关联关系来确定的，主要包括如下几种情况： 1）一般地域管辖 通常实行“原告就被告”原则，即以被告住所地作为确定管辖的标准： ①对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。其中，公民的住所地是指该公民的户籍所在地。经常居住地是指公民离开住所至起诉时已连续居住满1年的地方，但公民住院就医的地方除外。 ②对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。在这里，被告住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地或者主