论我国劳动法的特别私法地位.PDF

论我国劳动法的特别私法地位 ——兼论劳动合同的法律适用 屈茂辉 陈湘桃 (湖南大学，湖南省，长沙市，410082) 内容摘要：劳动法作为法律体系中的一个重要法律部门，在当代市场经济国家中其地位日益突出。目前理 论界对于劳动法的属性划分主要有 “公法论”、 “普通私法论”和第三法域论三种。三种既存学说的得失 性及国外劳动法立法情况都彰显出劳动法的特别私法地位。劳动法具有特别私法地位的重要依据有公私法 划分的法理标准、劳动法的基本原则、司法实践、劳动法的“现代化”要求和劳动法中公法因素的体现等， 在劳动法特别私法框架下探讨我国劳动合同的法律适用也具有重要意义。 关键词：劳动法；公法；私法；公法私法化；劳动合同 中图分类号： D9 文献标识码：A 劳动法是市场经济国家中的一个重要法律部门，其重要地位随着市场经济的飞速发展1 日益凸显。1994年我国颁布了 《中华人民共和国劳动法》，其后又有一系列相关法律政策 得以陆续出台，一套完整的劳动法体系在我国已经初见雏形。但我国劳动法在某些问题上2 依然存在制度缺陷，有学者曾说，“目前 《劳动法》是我国立法欠账最多的法律部门，也是 [i] 我国最需要加强的一个法律部门。” 而完善劳动法体系的一个重要前提就是在理论上对劳 动法所属领域进行一个清晰、明确的界定。对劳动法所属法域界定不清，在立法上，可能造 成“恶法”的产生或立法资源的浪费，如果将劳动法归入私法，那么很多没有相关劳动法规 定的问题可以参照民法的相关规定或精神处理，就没有必要立法，如果国家强行立法，势必 会出现立法资源的浪费和国家权力过分渗入到私法领域中造成“恶法”诞生；在法律适用上， 对劳动法的属性界定不明不利于劳动法的正确适用，因为劳动法的属性不明不利于法律解 释，而法律解释又是法律适用的重要前提。因此对劳动法的地位有一个清晰的认识，做出明 确的属性定位具有重要意义。 1 劳动法具有广义与狭义之分，狭义的劳动法指的是国家最高立法机构制定颁布的全国性、综合性的劳动 立法，如 《中华人民共和国劳动法》；广义上的劳动法是指调整劳动关系以及与劳动关系有密切联系的其 他社会关系的法律规范的总称，包含了各类与劳动相关的行政法规、部门规章、地方性劳动法规等。本文 采用的是广义劳动法概念。 2 2011年 《中国特色社会主义法律体系》白皮书中表明中国劳动法体系初步形成，我国劳动法将劳动关系 以及与劳动关系密切联系的劳动保护、劳动安全卫生、职业培训以及劳动争议、劳动监察等关系纳入调整 范围，确立了中国的基本劳动制度；制定了矿山安全法、职业病防治法、安全生产法等法律，对安全生产、 职业病预防等事项作了规定，加强了对劳动者权益的保护；制定了劳动合同法、就业促进法和劳动争议调 解仲裁法，建立健全了适应社会主义市场经济的劳动合同、促进就业和解决劳动争议的制度；制定了红十 字会法、公益事业捐赠法和基金会管理条例等法律法规，建立健全了促进社会公益事业发展和管理的制度； 制定了工会法，并先后两次进行修订，确定了工会在国家政治、经济和社会生活中的地位，明确了工会的 权利和义务，对工会依法维护劳动者的合法权益发挥了积极作用。 - 1- 一、劳动法地位的学术之争 当前国内外部分学者认为劳动法应该属于公法领域；一部分学者却认为劳动法属于私法 3 领域；随着社会经济的变化发展，又有一部分学者结合劳动法自身的一些特有属性认为其 [ii] 应属于第三法域的社会法。 理论界对此争论不休，没有定论。 1.劳动法公法论 公法主要指调节国家政府机关之间权力和公民与政府权力机关之间的法律法规。坚持劳 动法公法论的主要是前苏联和新中国早期的部分学者。因为在前苏联时期主要实行高度集中 的计划经济体制，在此背景下人们没有自主择业权，用人单位也没有自主选择权，都是国家 行政部门依据国家需要对人才实行计划分配。在这样的时代背景下