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商品销售中商业秘密的披露及其救济方式的研究 　　摘要：商业秘密作为一种无形财产能为权利人带来现实的或潜在的经济利益，而商业秘密的披露无疑损害了这种财产性。在社会化大生产和深度分工的今天，商业秘密通过商品销售披露越来越常见。在商品销售过程中，当商业秘密能够通过负载它的产品被识别出来时，商业秘密就丧失了其秘密性。此时，权利人可以通过提起侵权或违约之诉等请求赔偿损失，主张停止侵权，销毁侵权产品，没收违法所得，并且在符合一定条件时还可以主张惩罚性赔偿。但对权利人来说，事前的合理预防机制比事后的救济措施更有积极意义 关键词：商业秘密；披露；秘密性；惩罚性赔偿 中图分类号：D997.1；D913；D912.29文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2016）20-0130-02 作者简介：罗金丹（1995-），女，汉族，浙江绍兴人，南京理工大学公共事务学院，本科在读，研究方向：法学 一、商品销售中商业秘密披露的现状 现代社会中，知识产权对社会经济的发展发挥了巨大的作用。无论是对专利的保护还是对商标和著作权的保护，都能体现出知识产权作为一种财产权为市场经济注入了一种全新的活力。事实上，对企业来说，最重要的知识产权武器可能不是专利或商标，而是商业秘密―一个具有秘密性、价值性、保密性的信息。在这方面，如祖传的秘方、设计的图纸、供销的渠道、客户名单、管理方法等，都是可以构成商业秘密的技术信息和经营信息。它们都不被同行业的人所知悉，都能够为权利人带来竞争优势或现实、潜在价值 所谓商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并且经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密广泛存在于市场经济之中。商业秘密的披露是指商业秘密被公开，为其所属领域的相关人员普遍知悉或容易获得。商业秘密的披露会导致其秘密性的丧失，使权利人丧失现实的或潜在的经济利益和竞争优势，从而不利于企业自身的发展。在我国，随着经济全球化的深入和“四个全面战略”的提出，商业秘密通过商品销售这种方式披露的次数越来越多，反向工程的频率也越来越高，如自行车的传动装置，一般的技术师通过简单的拆卸即可获得其技术秘密。此时商品的大量销售将会导致权利人权利的枯竭，容易被竞争对手通过合法的途径获得其商业秘密。英国学者曾经说过“秘密是你的囚徒，一旦把它泄露出去，你就变成他的囚徒”。这充分说明了商业秘密的重要性和商业秘密披露的不利后果。基于此，笔者将在本文中探讨以下两个问题：（1）一个商业秘密在何种情况下能够被用它所创造出来的商品披露；（2）商业秘密通过商品销售披露后如何救济，并对其提出相应的看法，期待能对商品销售中商业秘密的披露起到一定的预防以及救济作用 二、商品销售中商业秘密披露的判断标准 一般而言，商业秘密可以通过商品销售被披露，尤其是大规模的商品销售。当商品面向不特定的大众销售时，商品中包含的商业秘密可能通过公开渠道获得。此时，如果竞争对手通过对权利人的商品进行反向工程获得了权利人的商业秘密，而该竞争对手又向公众公开，商业秘密丧失其秘密性，商业秘密就被披露了。如果该竞争对手获得权利人的商业秘密后未公开或仅告知特定的人为其自身利益服务，那么该商业秘密仍然存在 因此，笔者认为，商品销售中商业秘密披露的判断标准应当是：（1）商业秘密本身与负载它的商品的融合度，即商业秘密能否通过反向工程等被识别出来。如果一个商业秘密与负载它的商品的融合度低，那么它很容易从商品中被识别出来，该秘密就通过商品本身被披露了，如对于一些酒的配方，高级品酒师通过品酒就能知悉其具体的原料，此时商业秘密就被知悉了。但如果一个商业秘密与负载它的商品的融合度高，本身难以辨认，如电脑程序中的目标代码，那么它几乎不会通过商品本身被披露。现在问题是融合度高低的判断标准是什么呢。笔者认为应当采用主观主义判断标准。即只要对产品购买者来说商业秘密是很明显的，就可以认为这一商业秘密通过产品本身被披露了。这里的“很明显”是指正常的人通过合法的途径付出合理的成本就能知悉该商业秘密。（2）知悉该商品中商业秘密的人的保密意识。如果特定的人通过分析商品知悉商品中的商业秘密后，能继续保持其秘密性，那么商业秘密不会披露，反之，商业秘密则会通过商品销售披露 三、我国商业秘密保护制度的立法与救济缺陷 我国对于商业秘密的规定最早出现在1991年的《民事诉讼法》中。这是商业秘密第一次作为一个法律用语出现在法律之中。随后，1993年的《反不正当竞争法》和1997年《刑法》均加大了对商业秘密法律保护力度，尤其是在刑法中规定了“侵犯商业秘密罪”这一独立的罪名。虽然我国关于商业秘密的立法涉及民事、行政与刑事各个领域，但我国的商业秘密保护制度仍然存在两个重大的问题――重刑事保护而轻民事保护、重填平规则而