专为科学研究和实验而使用有关专利(专利知识讲座193)韩晓春.pdf

专利知识系列讲座 韩晓春 193、专为科学研究和实验而使用有关专利 专利法第69 条第4 项规定：“专为科学研究和实验而使用有关专利的”， 不视为侵权。对该表述的理解，在学术界尚有不同的观点。笔者在此表述的， 也是自己所赞同的观点。专为科学研究和实验而使用有关专利不属于侵权，与 非经营为目的而实施的标准是相同的，只不过更为具体一些。因此，判断的标 准仍应当适用非生产经营为目的的标准。即以是否能造成专利权人直接可预见 利益的减少为界限，造成可预见利益减少的，落入生产经营性活动，属于侵 权。没有造成可预见利益减少的，不认为是生产经营性活动，不属于侵权。科 学实验的最终目的均是为了获得更大的经济利益，但最终经济利益会造成专利 权人多大的经济损失是无法预见的。因此，最终经济利益不能作为判断标准。 科学实验也分为两种情况，一种情况是，科学研究的过程使用专利技术时，落 入了生产经营活动的范畴，此时是不允许的。另一种是没有落入生产经营活动 范畴，此时是允许的。因此，不能泛泛的认为，凡是用来为科学研究使用专利 技术的，均不视为侵权。或者反过来说，专利法允许的科学研究和实验均是生 产经营活动，只不过不认为是侵权，这两种观点均是不正确的。《欧共体专利 公约》第 27 条（B）项的规定：“欧共体专利所赋予的权利不延及为实验目的 进行的与授予专利权的发明主题有关的行为” （注1），尹新天在其所著《中 国专利法祥解》 （注2 ）中对欧共体专利公约该规定评价说：“上述规定将能 够得到豁免的行为明确限定为针对获得专利权的发明主题进行实验的行为，而 不是泛指一切实验行为。这是欧洲国家普通采用的观点”，笔者非常赞同该观 点，下面，以该观点和标准来作具体分析。基于专利分为产品专利、方法专利 和用途专利，因此，专为科学研究和实验也要分开来谈： 1、当是产品专利时的情况。当是产品专利时，使用产品专利技术来进行 科学实验有两种情况，一种情况是使用现成的专利产品作为科学研究的手段， 而科学研究的内容不限。如果是这样，就有一个前提，就是首先要有专利产 品。研究者或者从市场，或者自己生产产品，然后再使用其进行研究或实验。 如果是从市场上购买专利产品，研究者买来的产品，无论是从事生产经营还是 从事研究，对专利权人均不构成侵权，理由是专利权人的权利已经用尽了。但 是，如果是研究者自己生产专利产品来进行研究或实验，基于自己生产节省了 从市场上购买的费用（消极性营利），而这是专利权人可预见的可得利益的损 失，因此，研究者自己生产专利产品，无论其目的是用来干什么，包括为科学 研究，均属于侵权。那么进口专利产品后，再用进口的产品进行科学研究，是 否侵权呢？那要看进口是否合法，如果进口是合法的，使用合法进口的专利产 品进行科学研究，对于专利权人来讲，也属于权利用尽了。那要是国外朋友处 寄来一件专利产品，进行科学研究是否侵权？笔者认为基于数量太少，对专利 权人的利益影响可以忽略不计，应当不作为侵权对待。概括起来讲，当是产品 专利时，如果从市场上购买专利产品 ，或者使用通过合法途径进口的专利产品 进行研究或实验不属于侵权。但如果自己事先生产，或者使用走私的专利产品 反复进行研究和实验，则属于侵权，而无论科学研究和实验的内容是什么。但 如果研究实验的内容就是专利产品，则在研究实验过程中“制造”了专利产 品，而不是在研究实验前进行的制造，则该“生产”不属于侵权，理由是这种 使用专利技术，是纯粹的科学研究，不属于消极或积极的营利活动，并未给专 利权人带来可得利益上的损失。研究实验过程中的“制造”，不可能影响专利 产品的销售，因为研究者不可能去购买专利产品。当然，研究实验中的“制 造”，亦不可能是批量制造，因为研究实验的目的，并非是为了获得该产品本 身，而是为了取得相关科学实验结果。假如实验中生产的专利产品积累起来数 量不少，亦不能在市面出售，否则将构成侵权，因为出售行为属于生产经营行 为。当然，这种研究实验的最终目的，仍然是出于经济上的利益，但这恰恰是 专利制度的宗旨所希望实现的目的。这种为了将来获得的更大经济利益的研究 实验活动，不属于“生产经营为目的”的范畴。 2、当是方法专利时的情况。当是方法专利时，也有两种情况。一种是制 造产品的方法，一种是操作方法。先说制造产品的方法，如果在科学实验中， 使用制造产品的方法去生产出产品，再用制造出的产品进行科学研究，则仍属 于侵权，道理如前。即研究者本应当到市场上购买用该方法