刑事诉讼中的交涉-说理机制.pdfVIP

第3 卷第3 期 沈阳工业大学学报{社会科学版} Vol. 3 NO.3 2010 年 7 月 Joumal of Shenyang University of Technology( Social Science Edition) Jul. 2 0 1 0 文章编号: 1674 -0823(2010)03 -0284 -05 刑事诉讼中的交涉-说理机制 石浩旭1 ， 2 (1.江西九江学院政法学院，江西九江 332∞15; 2. 中南财经政法大学法学院，武汉 43∞74) 摘 要:受职权主义惯性思维的影响，刑事诉讼中对抗制所具有的交涉-说理机制被忽视。交涉­ 说理机制的本质是公民权利制约国家权力，市民社会为其力量源泉，建构理论为其认识论基础。 探讨这一机制的理论基础，明确其本质及必要性，并探索其制度实践途径，有利于诉讼观念的转变 和制度的构建，在诉讼法修改过程中具有重要的现实意义。 关键词:刑事诉讼;交涉说理机制;职权主义;公民权利;国家权力;市民社会;建构理论; 诉讼观念 中图分类号: D915. 3; D925. 2 文献标志码:A 法律的功能是为社会运行设置一个框架，而 未摆脱打击犯罪的工具面相1 在侦查阶段，律师仍 刑事诉讼法即是为国家的刑事诉讼活动设立框 然很难介入诉讼;刑讯逼供等现象仍然存在;庭审 走过场的现象未有明显改观;甚至公开审判等 架。在此意义上，诉讼程序法即为诉讼结构法。 结构决定功能[l] ，功能即功效和作用，是指物质 现代司法原则，也被用来展示犯罪、威慑犯罪…… 究其原因笔者认为，在理论层面，这是由于受职权 系统自身所具有的在作用于外部环境时所表现出 主义模式下重实体、轻程序，重打击、轻保护 来的能力。根据自然法的原理，功能具有两个特 的惯性思维的影响，没有认识到程序法所蕴含的 性:它潜在于结构中，依赖于结构而存在;只有在 价值;在实践层面，则是由于对对抗制的机制与功 系统活动的过程中功能才能够得以表现。诉讼机 能认识不足，将对抗制机制异化为控制犯罪、惩罚 制的转变、结构的重塑也会使功能发生相应的改 变[2] 。 犯罪的手段，认为其只是一种走过场的形式。 这就要求我们对制度进行再审视，对功能进 诉讼形式机制对现代诉讼功能的产生和发展 行再认识。深刻认识制度的功能，有利于发挥制 具有十分重要的作用，它是人类社会现代化的产 度的实效。过去的研究过多地将目光投注于权利 物，是诉讼形式发展的高级阶段。随着现代社会 和具有象征意义的原则和制度(如沉默权、正当 文明的不断发展和诉讼形式机制的逐步完善，诉 程序等) ，而没有看到许多在现实中实际起作用 讼形式机制的功能也逐步为人们所认识，诉讼形