刑法和刑事诉讼法关系的透析和检视.pdfVIP

2016 年3 月 Mar. 2016 三峡大学学报(人文社会科学版) 第 38 卷第2 期 Joumal of China Three Gorges Univer百ity( Humanities Social Sciences) Vo l. 38 No.2 刑法和刑事诉讼法关系的透析和检视 郑旭江 (华东政法大学研究生教育院，上海 2(阴42) 摘 要:在刑事一体化理论蔚然成风的背景下，刑法和刑事诉讼法之关系尚缺乏系统性的深入研究。刑法 和刑事诉讼法的规范性变迁揭示了两者从最初的混合到分离再到一体化的轨迹和趋势，它们在司法实践中的水 乳交融有别于学科设置上的泾渭分明。刑法和刑事诉讼法的制度性融通体现在两者相互影响、相互保障、相互 制约和相互促进的多维度关系，构成了刑事法治良性发展和稳定运行的重要基础。刑法和刑事诉讼法的价值性 平衡要在承认价值多元的基础上厘清各自的价值冲突。实体正义和程序正义是刑事正义的一体两面，对程序正 义的强调建立在正确判断我国刑事法治传统和现实的基础之上。 关键词:刑事一体化; 刑法; 刑事诉讼法; 关系 文章编号: 1672 -6219(2016)02-仪削 -07 中圈分类号: D925 文献标识码:A 国时期(5 世纪到 9 世纪)出现过《撒利克法典》这样 刑法和刑事诉讼法(下称刑诉)之关系是老生 的刑事诉讼法，但总体而言，在中世纪的欧洲，法学不 常谈的命题，有学者从内容和形式、实体和程序提出 刑法和刑诉关系的新解[I] ，从宏观价值层面剖析刑法 过是神学的附庸。神职人员和封建君主的联合统治、 和刑诉在不同价值上的取舍[2] ，从制度层面初步讨论 教权和王权的彼此合作、政治与法律的相互配合，使 了刑法与刑诉的联系[町，但总体而言大陆地区尚缺乏 得整个欧洲大陆刑事领域具有律法模糊、罪刑擅断、 刑法和刑诉的系统研究。也许熟悉的地方没有风 等级森严的特点。即使在文艺复兴启蒙运动蓬勃兴 景，两者显而易见又常为人道的关系造成了我们眼 起后，刑法和刑诉在立法模式和学术研究上仍未分 前的灯下黑，但是旧瓶也可装新酒，两者的研究 野。 1532 年制定颁布的《加洛林纳刑法典》就包含两 实有不小的空间。 者的内容。 1764 年贝卡利亚在《论犯罪与刑罚》里不 仅论述刑罚的起源和性质，也涉及询问、逮捕、宣誓、 一、刑法和刑诉的规范性变迁 刑讯等刑诉规范。刑法和刑诉的独立肇始于六法全 书日渐成为大陆法系的传统。在巴伐利亚，费尔巴 1.刑法和刑诉从混合到独立的历史路径 晗起草了 1813 年《巴伐利亚王国刑法典，成为当时 大陆法系和英美法系的刑法和刑诉各有特征，但 第一部只规定实体法的刑法典