试论中国少数民族习惯法的价值.PDFVIP

试论中国少数民族习惯法的价值 刘艺工 高志宏 摘要：少数民族习惯法作为习惯法的一种，在广大少数民族地区普遍存在，是“活的法律”。少数民族习惯 法在维持社会秩序、培养社会角色、传承民族文化等方面都有重要价值。在法制现代化的过程中，应充分 利用少数民族习惯法这一“法律资源”。 关键词：价值，特点，习惯法，中国少数民族 一、中国少数民族习惯法的存在及特点 习惯法是历史上形成的通行于某一特定地区的以习惯为基础发展起来的具有约束力的 规则。1中国少数民族习惯法作为习惯法的一种是我国广大少数民族在千百年来生产生活实 践中逐渐形成，世代相袭，不断发展并为本民族成员所信守的一种行为规范。习惯法在今天 我国少数民族的生活中仍有重大影响。民族习惯法的名称在不同的少数民族中有不同的称 谓，比如，彝族称为节忽儿（节忽也）、尔比尔吉、介外；侗族称为款约、约法款、会款； 苗族称为议榔、榔规、规约、和款、民法、苗例、理诂；瑶族称为科令、规条，佤族称为阿 佤里等等。但总体来看，我国中国少数民族习惯法具有以下特点： 第一，从性质上看，中国少数民族习惯法具有深厚的民族性和地域性。少数民族习惯 法是各少数民族受地理环境、宗教道德、政治经济、风俗习惯等影响等所形成的一种法文化 圈。这种法文化是少数民族在生存、发展的漫长过程中逐渐形成并不断新陈代谢的，是少数 民族的历史及其所处时代的产物，并在发展和总结过程中，与处于同一社会形态之下的其他 民族法文化圈互相借鉴、沿革损益。它记录着本民族的社会政治法律制度，贯注着民族思想 情感，体现民族文化心理素质，渗透着民族的宗教信仰，是本民族人民在一定社会历史发展 阶段精神和物质生活的集中体现，具有显著的民族特色。“十里不同风，百里不同俗”，说的 就是这个道理。正如我国学者王启梁指出的那样，习惯法作为一种传统，历经文化长河的洗 礼，早已深入到这些地区人们的思想意识及行为中，成为了他们心理意识的一部分，适应了 它们的经济关系、人文模式。因此，生长在这种文化环境中的人们都在自觉不自觉地遵守着 2 它。习惯法已成为这些特殊地区、特殊人群的“标准法律规范”。 第二，从内容上看，一方面，中国少数民族习惯法中保留着某些原始民主的残余。如民 主选举，如在调节纠纷中发挥头人的作用，如在少数民族长期通行的神明裁判。也体现了一 种原始民主性。3另一方面，少数民族习惯法内容丰富，几乎涉及生产生活的各个方面，其 中有关罪与刑罚、婚姻家庭和财产方面的制度是习惯法调整的主要内容。 第三，从形式上看，一方面，习惯法大多与宗教和传统道德有关，它们有相互渗透的现 象；而且常常诸法合体，民刑不分、实体法和程序法不分。另一方面，习惯法以不成文法为 原则，以成为法（如土地的典当、租赁、买卖、分家、债务等契约、成文的乡规民约和族谱 族规等）为例外。 第四，从司法上看，其一，各民族普遍沿用和保留着“神明裁判”的审判方式，并且将 神判作为最高的审判和最后的裁决。藏文史书藏族传统的神判方式形形色色，各种各样，按 4 其形式归纳，主要可分为对神起誓、检验受伤程度和掷骰、抓阄、卜卦等三大类。 其二， “以罚代刑”是很显著的一个特点，就是用处罚财产代替刑罚的执行。如在有些人少数民族 聚居区保留着“赔命价”的习俗，也即杀人犯或者他的亲属向受害人及其亲属偿付一定财产， 以补偿受害家庭的经济和身心的损失。在社会经济极不发达的时期，剥夺理亏者、犯罪者的 财富甚至是仅有的生产资料、生活资料的确是一种极大的惩罚。其三，习惯法注重调解。各 民族普遍重视运用“调解”来解决纠纷。历史上，调解在各民族习惯法中是司法方面的一个 必经阶段。所谓调解，是指本民族或民族之间因土地、债务、婚姻纠纷，财产继承等而有民 族的社会组织或头人出面反复调停，明辨是非，解决纠纷的一种传统方法。调解的社会作用 归根结蒂是使既定的社会秩序得以稳固。调解的目的在于最大限度地化解纠纷，消除矛盾。 调解的指导思想是传统的道德和家族的训示，其作用有时比法律大得多，能在更广泛的领域 内对社会关系进行调节。其四，习惯法的实施，除了依靠社会授权的权力者或权力机构的物 质强制之外，更重要的是依靠个人的内心信念、社会舆论的力量、领导的威信等非物质化的 强制