关于不定期债的代位权与强制执行.pdfVIP

免费法律咨询3分钟100%回复 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/ 关于不定期债的代位权与强制执行 债权人代位权并不见于罗马法及德国法，德国法中之所以没有规定代位权，一方面的理由是因 为他们的强制执行法非常发达，以至德国人自信地认为凭着他们的强制执行法已经足以保护债权人 的权利，不需要再赋予债权人代位权以作为债的保全。另一方面的理由则是各国民法无不认为债权 是一种相对权，债权的相对性是债的本质属性之一，也就是说，债之法律关系仅仅在互有债权债务 的当事人之间发生效力，不得涉及债之外的第三人。瑞士民法仿德制，也没有代位权的规定。而法 国体系的民法中则存在着债权人代位权，代位权最早就是法国民法典确立的，但是法国法中明文规 定了将代位权作为债之效力的一种例外(法民第1166条，以但书的形式规定了代位权)。另一方面， 法国的强制执行制度并不完备，例如对不动产请求权的执行就没有规定。举个例子说，如果甲卖房 子给乙，但过户手续并未办理，乙又转卖该房子给丙。此时在德国法上，丙就可以通过强制执行程 序强制甲将房子过户，而在法国法上去无法通过这种方式达到目的，只能通过代位权的行使要求甲 将房子过户。 因此越是强制执行法发达的国家和地区，规定代位权所起的作用就越小，但是代位权毕竟仍然 是有其存在价值的，例如强制执行需要有执行的依据(通过诉讼判决或裁定等)，并且要经过执行程 序，所以相对来说可能比较繁琐，而代位权可以由当事人直接行使，所以显得简便(在国外法中， 代位权并不一定要通过诉讼来行使的，可以直接向次债务人行使，此点与我国不同)，并且有些情 免费法律咨询3分钟100%回复 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/ 况下代位权的行使也具有强制执行制度所不具备的功能，例如引起诉讼时效的中断、在次债务人破 产时申报债权等。所以许多国家和地区均予以采纳，例如日本、意大利、我国台湾等。 在明确了代位权的这些背景的情况下，我们可以讨论对不定期债的代位权和强制执行的问题 了，因为这些背景将会给我们正确理解和适用法律提供一些有益的启示。 债权人对于债务人 所有的不定期的债权能否行使代位权，在规定有代位权制度的各国家和地区的立法中也并不相同。 例如法国民法典第1166条规定：“债权人得行使其债务人的一切权利与诉权，专与人身相关的权利 除外。”这就表明在法国债权人的代位权是完全等同于债务人的权利范围，不以债权届履行期而债 务人怠于行使权利为前提，因此对于债务人所有的不定期债权，债权人均可以依债务人同等的法律 地位来以自己的名义代位行使，也就是说可以要求次债务人在合理的期限内归还。而日本民法中债 权人的代位权则受到了一定的限制，日民第423条第(二)项规定：“债权人在其债权(笔者注：这里 的‘其债权’指的是债务人对次债务人的债权，不是债权人本身对债务人的债权)未届至间，除非 依裁判上的代位，不得行使前款权利(笔者注：指代位权)。但保存行为，不在此限。”这就表明日 本法中对于未届至履行期的(包括不定期的)债权，以不能行使代位权为原则，而在确有必要行使， 否则将导致债权不能保全或保全困难时，需要经裁判所(就是法院)许可，才得行使。而台湾民法则 “以债务人陷于迟延为要件(笔者注：也就是说债务必须届至履行期，否则无受领和履行的迟延可 言)，故在期限不确定及无期限之债权，须经催告后始得行使。”(我手头没有台湾民法典，以上引 文出自史尚宽著《债法总论》，中国政法大学版，第465页)那么这个催告是由谁来催告呢?史先生省 免费法律咨询3分钟100%回复 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/ 略了主语，在无法查找证实台湾民法原文是否有明确规定的情况下，如果我们仅从语法上来分析， 此句主语为“承前省”，也就是说须经“债务人”催告后始得行使，因为前面限于迟延的主语也是 “债务人”。再从债法法理上分析，既然债是具有相对性的，所以除非有