论政府采购合同的性质及司法审查.pdfVIP

青年法J芫 法学杂志 . 2∞7 年第 4 期 论政府采购合同的性质及司法审查 On Character of Govemmental Purchasing Contract And Judicial Review To It 董运弟 {江苏连云港董运第律师事务所 江苏连云港 22笃脱) 内事事键要:本文深入地分析了政府采购行为的私法属性J.l..兼有的公法属性.全面地论证了政府采购合同完全 适用合同法的优点及鼻格.从历来与现实出发，探讨了公法与私法、行政合同(政府采购合同)与民事合同的关埠， 认为它们走向源的，可以相边的，进而紧密结合实践中政府行政活动方式已出现重大转变的实际，提出应结合民 法、行政法、经济法、诉讼法等学科的优势，再造一~科学、合理、严密的政府采购法律体草。 关键词:放府采购合同法行政活动 司法审查 2∞2 年6 月 29 日第九届全国人民代表大会常务委 归。它在观念上从管制行政向服务行政转变，在管制方 员会第二十八次会议通过了《中华人民共和国政府采购 式上采取放松管制的一些措施，以弹性、柔和、富含民主 精神的方式实施行政活动①。随着民主与宪政制度的深 法)，其中明确规定政府采购合同适用合同法。 采购入 和供应商之间的权利和义务， 应当按照平等、自愿的原则 入人心，权利本位理论、行政法学中的控权论、平衡论等 以合同的方式约定。但在制订《政府采购法》的前后，学 理论的发展以及非政府组织等第三种力量的日益壮大， 政府的行政手段也日趋丰富和多元化，政府行政活动方 术界有人认为政府采购合同是行政合同，有人认为政府 采购合同是民事合同，有人认为两种合同性质兼而有之， 式在传统的公法与私法、 民事行为与行政行为之间可以 也有人认为政府采购合同是政府加商事合同。 可见， 通过不同比例的组合，魔术般地变幻出适应行政管理需 政府采购合同的性质认定问题成为法学界.讼的焦点。 要的不同的行政活动方式。 我国的行政机关运用契约形 虱然立法上的簸终规定似乎给长期争论不休、观点众说 式作为行政管理手段已有二十多年历程，它的运用己越 纷纭的政府采购合阔的性质做了一个定论，然而，笔者认 来越广泛，渗透到许多领域。 在政府采购领域，1999 年4 为，有关政府采购合同性质的争论远远不会结束。 立法 月 21 日，财政部发布了《政府采购管理暂行办法) ，对政 上的某种选择或定论并不是检验某一学术观点正确与否 府采购工作作了统一、金丽的规定，它通过一系列的制度 规范使政府采购合同带有公法属性和行政法的色彩。 在 的终极标准，法的生成也不代表法就能实现。 因为研究 并摘消费E政府采购合同的性质至关重要。 在理论上，它 {政府采购法》的立法巾，其价值取向也主要是以社会本 可以以开放的视角来重新审视和发展行政法理论，并创 位为主，官具体体现为要维护公共利益并追求符合社会 新和重塑行政法的部分制度。 在实践中，它既可以为未 公正的目标，比如为了适应政府行政管理和公益的常要. 来政府采购法的修改与完善提供理论支持，也可以促进 在充分考虑供应商的利益、在法律的严格限制下，在遵循 政府改变行政方式、转变职能、依法行政。 -定的程序的条件下，应赋予行政机关或采购入以一定 -、政府采购合同的性质 的特权和行政优益权。 然而法学界