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虐待被监护、看护人罪共同犯罪问题探究 　　摘 要 虐待被监护、看护人罪是《刑法修正案（九）》中新增加的罪名。负有监护、看护职责的人或单位虐待被监护、看护的弱势群体，情节恶劣的行为入刑使虐待类犯罪的犯罪主体范围扩大化，弥补了当前法律规定的不足，更符合当代中国的现实国情，对规制虐待被监护、看护人的行为有深远的进步意义。文章从实行犯、帮助犯、教唆犯等三个方面入手，主要对该罪的共同犯罪问题进行了深入的分析 关键词 虐待罪 共同犯罪 刑法修正案（九） 中图分类号：D924.3 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.412 我国《刑法》的总则条文中有明确的对于共同犯罪的概念规定，二人以上共同故意犯罪的属于共同犯罪。和单独犯罪相比较，共同犯罪非常特殊，主要表现在：在单独犯罪中仅存在实行犯，而共同犯罪不仅有实行犯，还有教唆犯和帮助犯。前者成为正犯（在正犯是二人以上的，成为共同正犯），后者成为共犯；而且在一般情况下，对正犯与共犯的处罚是不同的。所以，在共同犯罪的认定中，主要是对实行犯、教唆犯和帮助犯的认定，虐待被监护、看护人罪的共犯形态的认定亦不例外 一、虐待被监护、看护人罪的实行犯 实行犯即正犯。我国的刑法理论通说认为，从实质上看，对犯罪的侵害结果或危害结果的发生起支配作用的就是正犯 。正犯包括三种，行为人进行的犯罪行为直接造成侵害法益的结果，并且符合该罪的构成要件，即为直接正犯；如若危害结果是行为人通过支配或者控制他人的犯罪行为而引起，即为间接正犯；如果二人以上的行为都对法益的侵害或者造成的危害结果起着实质的作用，即二人以上均为共同正犯 根据我国刑法关于实行犯的理论，虐待被监护、看护人罪中的实行犯也包括了直接正犯、间接正犯以及共同正犯三种 第一，虐待被监护、看护人罪的直接正犯指的是行为人的行为直接符合虐待被监护、看护人罪的构成要件，造成了侵害被监护、看护人的利益的法律后果，情节严重的行为。首先，虐待被监护、看护人罪的直接正犯必须是对法律所保护的未成年人、老年人、患病的人以及残疾人等负有监护、看护义务的人；其次，直接正犯亲自实施了虐待这些弱势群体的行为，造成了侵害他人法益的危害结果；最后，根据虐待被监护、看护人罪的法律规定，情节严重也是该罪的构成要件之一，所以该虐待行为还应该达到情节严重的要求 第二，虐待被监护、看护人罪的共同正犯指的是二人以上共同实行虐待被监护、看护人犯罪。对虐待被监护、看护人罪共同正犯采用部分实行全部责任的处罚原则。即各个行为人共同都具有实行虐待被监护、看护人的犯罪意图，在此前提下，分工合作，分别实行虐待行为，起到相互补充相互促进的作用。最终使各个虐待行为组合成一个整体，造成虐待后果，以达到各个行为人的犯罪意图。从而虐待被监护、看护人罪的共同正犯必须具备两个方面的要素：1.在主观方面上，各个虐待行为的犯罪主体相互间应当具有实施虐待行为的意图的意思联络。即各个主体间都相互知道彼此将要进行虐待行为的故意。2.客观上，各个行为主体之间必须共同实行了虐待行为。虐待被监护、看护人罪和一般的伤害类犯罪不同，虐待被监护、看护人罪的客观方面不仅表现为对身体的摧残，还应该包括心理上和精神上的折磨。因而实行行为不仅体现为殴打，伤害等，还可以体现为辱骂，讥讽。所以二人以上基于虐待故意，共同对嘲讽、辱骂被监护、看护人的也可以认定为共同正犯。例如，由于儿童丙智力低下，教师甲和教师乙合意对丙实施辱骂和讽刺等虐待行为，言辞狠毒情节恶劣，虽然没有实施身体伤害，但也造成了该儿童心理上的严重创??，则甲和乙都应当构成本罪的共同正犯 第三，虐待被监护、看护人罪的间接正犯主要表现为对他人的行为进行支配以达到自己的虐待他人意图。如强迫他人实行虐待行为，或者利用他人的错误认识来支配他人，进行犯罪等。主要包括以下几种类型： 一是利用无责任能力者的身体活动。虐待被监护、看护人罪中，无责任能力者缺乏辨认控制能力，不具有期待可能性，犯罪结果应归因于支配或控制者。讨论这个问题要明确一点，利用未达到法定年龄的人实施虐待行为的是否都属于间接正犯。本文认为问题在于没有达到法定责任年龄的行为人是否具有对该事实的辨认能力和控制能力。若没有辨认和控制能力则应当认定支配者为间接正犯；若被利用的人具有对事物的辨认和控制能力，则支配者或控制者实际上并未起到利用作用，这种情况不能认定为间接正犯。例如，教师甲唆使15周岁的乙虐待5岁的儿童丙，不能认定为间接正犯，因为15周岁的乙具有对虐待行为的辨认能力，本案中甲只能成立本罪的教唆犯。再比如，教师甲利用自己看护的5岁儿童乙对另外一个3岁的儿童丙实施虐待行为，5岁的儿童乙缺乏对虐待行为的基本认识能力，在本案中犯罪后果应当归结于支配者甲，甲构成本罪的间接