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案例十四 外商风险投资市场分析 一、外资市场准入现状 在过去的几年里，我国的电信产业迅速发展，尤其是新兴的网络产业，更是得到了空前的发展。 （一）我国外资市场准入法律概览 在对外商直接投资管制立法领域，以外商投资机构的建立为界限，通常把境外投资者的活动分为两个阶段，外资准入阶段和外资经营阶段。外资市场准入是指境外他投资者依东道国法律获得在其境内设立投资主体，并开展投资活动的资格。外资市场准入法制包括外资准入的产业领域、外资准入条件和审批制度三个方面的内容。风险投资往往投资于具有高成长性的企业，而在一定的时期，特定产业的成长性特别强，成为风险投资追捧的对象，有的人甚至认为，“神话认为风险投资投资于好的人，而现实是它们投资于好的产业”，这种说法固然有是偏颇，因为即使是好的产业，风险投资家也要选择好的人进行投资。但它至少解释了产业的选择对风险投资成功与否的重要意义。出于国家安全与国计民生等方面的考虑，各国对外资进入其境内特定的产业有一定的限制。在1995年前，我国有关外商投资产业领域的规定散见于各种内部规章中，并无统一的立法。1995年，国务院颁布了《知道外商投资方向暂行规定》以及《外商投资产业指导目录》，并于1997年对该目录进行了修订。从此，我国有关外资准入产业领域方面有了规范性的依据。应该说，这是一个良好的开端，虽然这种规定还比较粗糙。外资市场准入条件通常表现为所谓的“履行要求”，即境外投资者只有在承担东道国规定的特定条件的前提下，才可能被允诺在东道国境内投资，这些前提条件通常包括当地成分要求、出口实绩要求、外汇平衡要求以及当地成分股权要求等。我国三部外商投资企业发曾经也包含对外商的当地成分要求、贸易平衡要求以及出口实绩要求等限制性条件。在审批制度上，我股对外资准入实行严格的逐一审批制，即我国作为投资东道国，由政府或经其授权的机构根据一定的程序和特定外资项目的性质，依据我国的境外直接投资进行鉴定、评价，并决定给予许可或不许可的一种制度。我国对外资准入的行政审批程序极其繁琐，而且整个过程透明度较低。从我国现行的外资市场准入法律制度来看，在下列两个方面对外商风险投资形成了较大的阻碍。一是对外资准入产业领域的限制。如前所述，风险投资一般投向具有高成长性的产业，尤其以高科技领域为典型。1997年的《外商目录》将高科技产业列于鼓励投资类，从表面上看，外商投资风险资本进入中国应不存在障碍。然而，由于我国外资产业政策是一种“抑制型产业政策”，即主要通过抑制资本进入特定的产业部门以实现其产业调控目的，它以较大的篇幅规范限制类外商投资项目，明确对该类项目的各种限制，而对鼓励类外商投资项目并未规定明显、具体的鼓励措施，或体现出更有利的政策待遇。这样，外商风险资本在进入中国时，被限制进入的领域较多，而在进入鼓励行业时，又难以享受特殊的政策待遇，从而不能对其形成有效鼓励。而且，高成长性产业并不必然等同于高科技。二是我国对外资市场准入规定了许多限制性的条件，在行政审批制度上也特别繁琐。市场准入制度除了有关产业领域限制的规定外，还包括对外商进入本国市场的条件的要求以及行政程序上的审批制度，我国在这两方面的现行制度存在诸多问题，对外商风险资本进入我股市场形成了阻碍。 GATS的基本规则及相关内容 1.《服务贸易协定总协定》 主要内容： （1）规定了服务贸易的四种模式：跨境提供服务、境外消费、商业存在和自然人流动。 （2）适用范围包括认可部门的任何服务，实施政府活动所需的服务提供除外。 （3）规定了国际服务贸易的若干重要原则和纪律。 （4）规定了成员方应承担的具体义务，主要有：市场准入义务和国民待遇义务，并且提出了逐步自由化的宗旨。 二、加入WTO对中国外资市场准入法律的影响 1997年的《外商目录》禁止外商投资类里包括电讯服务以及高新技术、新产品开发中心的建设与企业孵化服务，尤其是对后者的限制，更是使得境外风险投资很难涉足我国的风险投资领域。我国已于2001年12月11号正式加入WTO，成为世界贸易组织的正式成员。WTO的相关规则开始适用于我国，我国将严格按照做出的承诺开放中国的电信市场。 TRIMs协议的主要内容：《与贸易有关的投资措施协议》列举了各种东道国实施的与贸易有关的投资措施，协议规定禁止使用的投资措施主要有两个方面，即不符合1994年关贸总协定第三条国民待遇原则和第十一条一般取消进口数量限制原则的TRIMs，包括国内法或行政命令项下的强制性或可予强制执行的措施，或为取得好处所必须采取的措施。协议又在其附件里做了具体的列举式解释，包括当地成分要求、贸易平衡要求、通过贸易平衡手段限制进口、通过限制获得外汇手段限制进口等。我国那时对境外投资实行繁琐的审批程序，而且有许多程序并无明确的操作依据。 三、我国外资准入立法趋向 （一）外资市场准入自由化国际