2013合同法之一.ppt

第二章合同法 一、合同的定义和特征 1、大陆法系的合同概念 大陆法系国家的合同定义来源于罗马法。依罗马法合同定义为：合同为双方当事人间发生债权债务的合意。大陆法系认为合同的本质是合意或称协议，即合同各方的意思的一致。 《法国民法典》1101条：合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做或不做某事的义务的合意。 法国：是当事人之间就有关债权债务达成一致意见的合意 《德国民法典》:“依法律行为债务关系或变更法律关系的内容者，除法律另规定外，应依当事人之间的合同。” 是当事人依法律行为设定债务关系或变更法律关系内容的依据。把合同纳入法律行为、债务关系的范畴内。 德法合同概念的区别：是否仅以发生债权为目的的合意、能否用债的概念来解释。 大陆法系认为合同是产生法律义务的协议，认可无利益互换的协议，如赠与协议，无须对价存在。 合同法 2、英美法系合同的概念 1)传统定义：合同是法律为之提供救济的诺言。 英国学者认为由可提起诉讼的一项承诺或几项承诺构成；美国《第二次合同法重述》合同是一个或一系列这样的诺言，它或它们一旦被违反，法律就会给予救济；或者是法律以某种方式确认的义务的履行。 英美法系合同概念的特点：合同是一种允诺，该允诺受法律强制调整；允诺由单方意思表示构成，另一方的接受只是允诺生效的条件；其效果不被视为债，法律上无债的概念 第二章合同法 合同存在的一项实质要件是允诺须有约因（对价consideration）,成为交易的一部分。 形成的原因 ：历史习惯和诉讼程序，将并非基于双方合意所产生的债务视为合同义务 英美合同定义的缺陷：忽略合同中达成协议的因素，合同是双方的事情，一方所作的允诺是对另一方所作允诺的报答 2)修正传统定义，强调“合同是协议”的观点。美国《统一商法典》第1-201条(11)款：“合同意为受本法典和其它适用法律规则管制的当事人之间的协议所产生的全部法律义务。”此定义强调当事人之间达成了协议，由此而产生了法律义务。 第二章合同法 《Black’s Law Dictionary》这样表述：合同是两个或两个以上的人之间的协议，该协议旨在创设可得到执行的义务或可以在法律上得到认可的义务”。 “合同是协议”定义的本质：合同的本质是交易，是关于交易的协议；当诺言有了对价时，诺言与对价成为交易的对象，诺言才有了被强制执行的效力，即受诺人可以通过法院强制诺言人履行其诺言。此时诺言才成为合同。因此缺乏对价诺言，不能被强制执行，因为合同不存在 第二章合同法 3、两大法系合同概念比较 1）不同： 大陆法系：合同是双方的法律行为，双方的合意 英美法系：合同是一方对另一方所作的允诺 2）两大法系合同概念接近的地方： 合意与诺言均以具有法律意义为前提 双方的法律行为与单方的有对价的诺言的作用基本一致 英美法逐渐注重合同的合意，将合同视为一种协议 现代商事交易领域，合同与“协议”并没有本质区别：当事人意思表示一致即可使合同成立，而不管其中的诺言有无对价。美国《统一商法典》“修改本篇范围内之合同的协议，即使缺少对价，仍可具有约束力。” 《国际商事合同通则》：合同仅由双方的协议订立、修改或终止，除此别无其他要求。 《中华人民共和国合同法》第2条对合同定义如下：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”我国合同定义继受大陆法系的概念，即合同在本质上是一种合意或协议，是建立在“法律行为说”的基础上,即认为合同是民事主体间设立、变更、终止民事权利义务关系的法律行为。 合同具有三方面特征： (1)合同是当事人相互做出意思表示且双方的意思表示必须一致的协议。这是合同最本质的特征。 (2)合同是双方(或多方)当事人的民事法律行为，而不是单方的民事法律行为。（以意思表示为要件，区别事实行为 (3)订立合同的目的是为了产生某种民事法律方面的效果，即订合同是为了设立、变更、终止民事法律关系。 （4）合同关系的相对性（债的相对性）：只能发生在特定的合同当事人之间，只有合同当事人一方能够向另一方基于合同提出请求行或提起诉讼；与合同当事人没有发生合同上权利义务关系的第三人不能依据合同向合同当事人提出请求或提起诉讼，也不应承担合同的义务或责任；非依法律或合同规定，第三人不能主张合同上的权利。 但两大法系在某些领域对相对性有所突破 第二章合同法 对价和约因 （一）英美法上的对价 1、对价含义：（Consideration)诺言的回报或诺言的代价，是使诺言对诺言人产生约束力的、与诺言互为交易对象的东西。有待履行的对价和已履行的对价 2、对价的构成：1)对价发生于诺言做出的同时或之后；2)对价须是诺言的诱因；3）诺言须是对价之诱因；4）对价须是某种有价值的东西；5）对价与诺言在价值上不一定相称；6）空洞的