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公司重组并购的法律设计 　　资本有着高度集中的天然冲动，资本要素的组合形态也总是处在主动或被动的变动中，而变动的过程无不蕴含着各种资源的整合、配置以及方案设计和筹划，其中作为常态存在的是法律设计和财务设计。本文拟结合实务经验，对重组并购的法律设计作简单的框架探讨。 　　一、重组与并购辨析 　　1、重组 　　是指公司控制人基于某种战略或技术需要，对公司的各种组成资源、要素进行的重新组合或安排。 　　重组的动因可能基于某种战略需求，如结构性调整、产业调整、控制体系安排、公司代理制度的安排等，也可能是出于某个层面的技术设计，如税务筹划、满足上市需求、获得某项特殊资产、满足某项控制需求等。当然重组也可能会基于某种不当目的甚至非法目的，如隐形控制、恶意控制、逃避债务、偷逃税收等。 　　2、并购 　　并购是兼并和收购的总称。并购通常在两种意义上使用：广义上的并购包括产权的兼并、收购或者资产的兼并、收购，狭义的并购则仅指产权的兼并、收购。如外资并购的有关规定就是在广义上使用了并购的概念。 　　产权并购是围绕控制权、以股份和股权为载体实施的让渡和转移。资产并购则是围绕资产进行的购买、出售、置换等让渡和转移行为。 　　3、重组与并购的区别 　　目前学界和实务界的定义可归纳为三种类型： 　　1)并购为核心的重组，将重组局限于与控制权的相关活动。 　　2)资产为核心的重组，将重组局限于资产的获取目的。 　　3)等同于并购的重组，如某知名律所在此语境下以专著论述操作实务，但难免有失准确并会导致在论述层次和条理、体系上的混乱。 　　4)更多的在经济学意义上使用重组概念。 　　本文认为：相对于并购，重组是更为宽泛的一个概念，并购只是重组的形态之一。 　　重组的具体范畴包括了资产、债务、资本以及综合要素的重组，重组的方向既可能是单向的也可能是双向的。而并购尽管广义上包括了资产并购，但更严谨的意义还是在于产权层面的重组，而且通常为单向的，即一方经常处于优势地位。当然，并购后的整合过程往往更多的表现出重组的特征。 　　二、并购重组中的法律设计 　　1、法律设计的概念 　　法律设计，是河南文丰律师事务所近年来所倡导的法律服务理念，理论上目前尚未见有成文的解释。 　　本文认为法律设计是基于某一合法目的，综合运用、整合各种法律资源和要素，从而寻求或创造对某一主体有利的法律地位和法律状态。“合法目的”体现出职业特征和底限，“法律地位和法律状态”体现出功能指向，“寻求和创造”体现着智慧和谋略，“法律资源和要素”体现着对“应然和实然”的综合配置，“某一主体”体现出价值取向上的正义相对性。 　　法律设计在语义上要比法律筹划包含着更多的主动性和创造性，法律筹划强调的是对现有资源的配置，而法律设计甚至可以改变和创新现有的资源要素并加以整合和配置，因此法律设计更能体现出法律服务的智慧特征和技能要求。 　　2、法律设计的重要性 　　在并购重组活动中，往往涉及标的巨大、历经程序繁杂、参与主体较多、整合和配置的资源丰富，并且表现出鲜明的个性化，不同的重组并购项目有着不同的动因、资源、条件、环境等，因此项目方案的选择、确定、实施等各个环节均不相同，从法律层面就要求法律设计及其调整、实施的过程和内容也就不尽相同，甚至各环节实施顺序的安排本身就包含了设计的成分。 　　3、法律设计的功能 　　本文认为，法律设计在重组并购中的功能更多地体现在： 　　(1)宏观的布局功能：总体的布局是重组并购的战略层面，布局设计对于重组并购目的实现可能是决定性的，如参与主体的设计、实施路径的设计、控制节点的划分、各种路径下税收成本的评估等。 　　(2)中观的控制功能：重组并购活动往往会存在竞争以及风险，而要实现对整个活动的控制，就需要考虑对项目本身的控制(即排他地位的保证，可以称为积极性因素控制)以及对风险的控制(即各节点的风险识别和防范预案设计，可以称为消极因素控制)。 　　(3)微观的管理功能：在重组并购活动中如何提高并购重组的效率和效益，不仅仅是业务层面、财务层面的需要考虑的，也包括法律层面的合法性选择、法律风险的识别和预防、税收法务筹划、法律的捷径设计、节点管理等。尤其要注意的是，捷径设计并非只是意味着将复杂的问题简单化，有时针对具体的个案项目，可能需要从法律层面将简单的问题复杂化，以满足重组并购目的或提高重组效率，财务手段的运用、税收成本的具体考量和管理也是必须要考虑的。 　　4、法律设计的内容 　　重组并购活动中的法律设计包括两个层面的内容：路径的选择和方法的运用。 　　路径解决的是框架、是路线，意味着智慧和谋略;方法解决的是手段、是措施，蕴含着技能和技术。路径和方法的综合就是方案设计，而设计的结果就是确定重组并购的具体项目方案。 　　三、重组的路径和方法 　　重组的路径根据重组载体和重组的具体对象