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ｓｕｎｓｈｉｎｅ 论意思自治原则在遗嘱继承中的贯彻 杜江涌 （西南政法大学，重庆 400031） 摘 要：作为民法的一项基本原则，意思自治在遗嘱继承中的作用日益凸现。本文在 追溯遗嘱自由原则发展演变的基础上，对意思自治原则在遗嘱继承中的体现做 了一个全面的介绍，并就完善我国继承法对遗嘱自由原则的设计提出了自己的 见解。 关键词：意思自治原则；遗嘱自由原则；遗产；继承法 一、前言 市民社会的基本结构是以契约性关系为网络组合而构成的社会系统，而联 结契约当事人的纽带则是意思自治。意思自治理念构成了市民社会发展的原动 力， 社会注入了新鲜的活力。 按照西方的“意思自治”理论，所谓的“意思自治”是指当事人有权依其意志作 出自由选择，当事人的自我意志可以而且应该成为约束其契约关系的准则，当事 人可以而且应该对依其自我意志作出的选择负责。据考证，正式提出意思自治或 “ 当事人意思自治”学说的是16世纪的法国法学家查理·杜摩林（Charles Dumoulin），18世纪在欧洲资本主义社会开始采用，到了20世纪，这个学说事实上 已为世界所公认。 意思自治的核心是当事人的自治，当事人的自治从某种意义上说就是对个 人自由的尊重和保护. ｓｕｎｓｈｉｎｅ ｓｕｎｓｈｉｎｅ 而自由又是意志的根本规定……因为自由的东西就是意志。有意志而没有自由 ，只是一句空话；同时，自由只有作为意志，作为主体，才是现实的。 经过数百年的发展,意思自治作为私法自治的核心和灵魂,已经成为民法的 一项基本原则，体现在民法领域的各个方面。不但在传统的合同法中有所体现， 在其他法律部门中也都有体现。在继承领域，则表现遗嘱自由。。 二、意思自治原则在遗嘱继承中的体现——遗嘱自由原则 继承法律制度经历了从法定继承向遗嘱继承的漫长发展过程。西人说在《创世 纪》里找不到真正的遗嘱继承的痕迹，不过表示家长有某种权利，在死亡时赐予 他们的财产而已。人们往往习惯在自己死后，由法律来安排自己身前的财产。而 随着社会的发展，个人意识的觉醒，人们越来越强调个人意志，热衷于按自己的 意愿来分配遗产，于是，遗嘱继承制度应运而生。 现代遗嘱法一般说发源于罗马法 ,在古代法典的核心中并没有“遗嘱”的痕迹。凡含有“遗嘱”的法律，都是来自罗马 法律学的。罗马人对于“无遗嘱”而死亡感到特殊的恐怖，丧失遗嘱特权似乎被认 为是比任何灾害更沉重的一种天罚；咒诅一个敌人，说他要死而无“遗嘱”要比任 何咒诅都更苛酷。在公元前5世纪十二铜表法已有遗嘱法。至公元前二世纪，遗嘱 已为一般人所普遍使用，无遗嘱继承已成为例外现象。到了公元一世纪，遗嘱继 承得到了确认。公元六世纪，在罗马法典中，遗嘱继承已经趋于成熟，成为中世 纪后期欧洲大陆遗嘱继承的楷模。在近代，德、法两国遗嘱于12世纪至13世纪产 生。遗嘱之风习及于一般庶民，在法国为十四世纪，在德国为十五世纪之后的事 。法（895条）德（1937、1938条）民法，均不以继承人之指定为要件，也均未采用罗 ｓｕｎｓｈｉｎｅ ｓｕｎｓｈｉｎｅ 马法上“任何人不得就一部为遗嘱就一部无遗嘱而死亡”之原则。在英国，一向以 遗嘱继承为原则。在1938年继承法案通过后对于遗嘱人之配偶、未成年子女，规 定一种类似特留份制度之前，绝对承认被继承人依遗嘱处分财产之自由，法定继 承仅于无遗嘱或遗嘱无效情况下才适用。我国古代也有了遗嘱这种处分遗产的 方式。不过，在其继承法律制度中，遗嘱处分的地位远没有罗马法中那么重要， 它仅是法定继承的一种补充，通常只用于遗赠，而不用来指定继承人。直到今天 ，多数中国人仍然习惯让法律来安排自己的身后财产，而不习惯遗嘱处分这种方 式。这是因为与现代继承法不同，古代继承法考虑的主要是家庭，对于个人和社 会则极少留意，这一点东西方都不例外。在古代社会，基本的社会单位是家庭、 家族而同样不是个人，个人的人格往往被家庭和家族所吸收。在家族内部本无所 谓任何种类的继承权问题，只不过是对集体财产的团体继承。在这样的社会里， 遗嘱继承是不可能发达的。而现代继承法在制度设计上主要考虑的是三个方面 的因素，即个人、家庭和社会三者利益的调和，这是人类进取的要求，因此也就 成为了法律所追求的目标。这也是