我国MBO交易中的国有资产保护问题研究——兼评《企业国有产权向管理层转让暂行规定》等现有相关制度.pdfVIP

有资产保护问题。我国^毋O交易实践中国有资产保护存在的问题是 WtBO“涉嫌”国有资产流失，这是由于我国的MBo交易机制存在缺陷 而造成的。通过本文的分析，MBO交易机制存在缺陷既有市场的原因， 也有政府的原因。这就涉及到经济法关注的“市场失灵”和“政府失 灵”的问题。姬。交易机制的缺陷和弥补，因此几乎涉及到经济法学 理论体系的全部方面，包括经济法的本体论、方法论、价值论、规范 论和运行论。具体而言：1．MBO交易机制缺陷的形成原因，主要涉及 经济法的本体论和方法论。即用经济法本体论中的“市场和政府双重 缺陷及其弥补理论”框架和经济法的研究方法(见前言“本文采用的 分析工具”部分)来分析MBO交易机制的缺陷问题：2．作为防止姗O 引起国有资产流失的规范制度则主要涉及经济法的价值论和规范论， 即在经济法的价值论和规范论的指导下建构防止MBO导致国有资产 流失的相关制度(含对现有制度的评析)：3．作为对MBO导致的国有 资产流失的救济制度，主要涉及经济法的运行论，即运用经济法学理 论建构的经济法的运行理论来分析MBO导致的国有资产流失的救济 问题。上述三点，加上正文一开始就需要交代的船0交易机制缺陷的 表现，也就构成了本文的基本框架。从中，我们可以看出两条基本线索 一是“可能引起国有资产流失的船0交易机制的缺陷问题”，包括缺 陷的表现、成因、规范的依据、规范的内容和运行中的救济：二是经 济法的理论体系，相应地包括本体论、方法论、价值论、规范论和运 行论。 通过研究，本文的主要结论是：我国MBO交易的实践中国有资产 保护存在重大问题，因为我国的鹏O机制本身无论是在静态的关系上 (主体、客体、内容)，还是动态的各个环节中(评估、融资、定价、 交易)都存在导致国有资产流失的缺陷。造成这些缺陷既有市场的原 因(不完全竞争等)，也有政府的原因(内部性问题等)。在分析完表 现和原因过后，笔者从保护国有资产的角度出发论证了MBO规范制度 宏观层次应当包括公平、效率、社会本位的价值目标，要实现这些价 值目标，有赖于中观层次的公开机制、竞争机制、政府主导机制、定 价机制、融资机制、监督机制、责任机制的确立。至于微观层次的具 体设计，本文则是通过对《暂行规定》等吼有规范制度的评析来完成 的。最后，基于规范制度的建立解决了有买体规范可依的问题，在违法 必究的程序制度上，笔者提出了通过公益诉讼制度来完善的设想。概 括地说，本文的结论就是根据对“MBO交易机制缺陷”的表现分析和 成因的经济法学分析，从保护国有资产保护的角度出发，认为现有的 规范制度和救济制度都需要改进并按经济法的理论进行改进。 就理论研究而言，本文的创新点主要有：1．采用了“市场和政府 双重缺陷及其弥章卜理论”的分析视角，通过这一视角的分析，不仅获 得了对我国MBO机制缺陷的深刻认识，而且对如何弥补缺陷保护国有 资产也产生相应的方法论；2．在对MBO市场失灵的分析中，不仅分析 了市场缺陷，还分析了管理层的行为(传统的市场失灵分析并不包含 市场主体的行为分析)，政府失灵中的行为分析亦同；3．传统的政府 失灵指的是政府“干预”市场失灵，而本文不仅分析了“干预失灵”， 更多的是分析了MBO交易过程中政府的“参与失灵”，将政府失灵的 研究推向深入；4．分析了具体规范制度从《关于规范国有企业改制 工作的意见》到《企业国有产权向管理层转让暂行规定》的演进过程 和推动演进的因素；5．分析了MBO交易制度应该具备的价值目标，弥 补了相关制度的理论空白；6．分析了MBO现有规范制度的不足，并提 出了完善意见；7．分析了MBO现有救济制度的不足，并提出了运用公 益诉讼制度来加强对MBO交易中的国有资产保护的设想。本文的不足 之处主要在于：对国外的MBO相关制度研究不足，特别是英国和俄罗 斯的研究不足，因为在全球范围内通过MBO方式改革国有产权，一个 是成功典范，一个是失败典型。研究不足主要是没能收集到相关的信 息。 关键词：MBO国有资产流失市场缺陷政府缺陷规范制度救济制度 Abstract Inthereformofthe ofChinesestate—owned propertyright enterprise， in lossofstate—owned