对民事起诉的应诉技能 韦峰.doc

对民事起诉的应诉技能 ? （主讲：西南政法大学教授 韦峰） （根据2009年12月基层法律服务实习人员培训录音整理，未经本人审阅） ? 本章内容： ????????? （1）形势评估； ????????? （2）民事答辩状撰写； ????????? （3）民事答辩中注意的问题。 一、应诉方案制定 知识要点：1、诉讼阶段的规划和各阶段目标的确定。 2、起诉的事实，证据的确定，案由和请求的确定，主要 的内容就是这些， 诉讼阶段的规划是基于前面对法律纠纷的分析，如果说我们分析的结果是这个纠纷很简单，很容易跟对方达成妥协，甚至不需要提出起诉，而只需要做一个诉前的和解就能解决，或者只需要通过提出支付令申请就能迫使对方满足我的要求，或者是我连支付令申请这个程序都不需要走，我通过发出一封律师函，给他申明利害关系，表明我们的态度，要求对方在规定的时间通过规定的方式来履行自己的义务，就能够解决了。如果是这样的话，那么诉讼阶段的规划就很简单了，无非就是我们确定先尝试一下通过律师函的方式去跟对方进行沟通交涉，如果律师函解决不了问题，下面咱们就提出起诉。好，这我就有规划了，两个规划的目标通过律师函促使对方自行履行义务，或者是迫使对方来进行和解。这个阶段做不到，我们再进入下一个阶段。下一个阶段如果是直接起诉了，因为律师函通常是类似于最后通谍了。最后通谍解决不了问题，那就是起诉。那么下面我们再做起诉的工作。起诉以后又能不能够达到目标呢？如果一审不能达到目的，我们是不是还有必要进入二审程序，在一审二审当中有关执行的问题，我们应该如何安排？在一审之前，我们要不要做诉前保全？在一审过程当中，我们要不要做诉讼保全？这就是阶段的规划，和每个阶段目的、目标的确定。 有了这样的规划，那么下面的内容就按部就班了。下面的内容有哪些呢？第一个部分：起诉的事实。我们来具体考察一下，如果我们来起诉的话，在起诉状当中，可以描述的那个事实是哪些，我们能够写什么，应该写什么？相应的，我们不应该写什么？不适合写什么？就是对于材料的一个选择。 第二个部分，就是证据的确定。我们现在能不有做出证据清单，在这份证据清单当中，它所包含的证据锁链能不能形成，这些证据的本身来源的合法性及跟案件的关连性是不是已经得到了确认。如果现在我们这份证据清单当中的内容它不完整，我们有什么样的途径去另行收集证据，如果我们自己无法满足举证的要求，我们可不可以在提起诉讼之后要求法院以职权去调取证据？对于证据应该如何确定？我们在起诉的时候解决的是程序上的证据，一、随同起诉状后面一份证据清单，但这个证据清单立案庭并不审查，你只要有证据就行，如果法院立案了，他会另外给你一个举证期限，给你一份举证通知，规定你在某一个时间段之内必须完成举证，要提供证据清单。第一步为了起诉准备的证据清单为的是立案，第二步，在举证期内准备的证据清单，是为了实体胜诉。但是程序当中的规定是分了这么两步，我们具体操作的时候却不能指望我们在证据部分一定要分两步走，实际上我们是很忌讳分两步走的，实际上正确的做法应该是在起诉之前应该将实体证据收集整理完毕，在起诉的同时就要交出一份既能够满足程序要求的，也能够满足实体要求的证据清单。应该说，当你原告起诉之后，法院给你发一份举证通知书的时候，你拿到这份通知书，实际上你已经不再需要在那个举证期限之内另行提交证据了，因为我的证据已经准备齐全了。不打无把握之仗，我一开始决定起诉，我就已经把所有的准备工作做好了。我不会在诉讼过程当中去拾遗补阙，去做那些补丁。所以实际上法院发出的举证通知书主要是面对被告，而不是面对原告。因此证据的确定，它就应该能够满足在诉讼准备阶段对于程序和实体证据都准备齐全的案子。 那么案由、请求怎么确定呢？案由的确定，首先必须准确，在实践当中我们见到过很多在诉讼当中不确定案由的，实际上在诉状的格式当中也没有明确要求我们写上案由两个字，但实际上呢，所谓的诉讼请求，它都表明了案由。所以在民事起诉状当中，是通过请求来表达案由的，在刑事自述状当中，是直接要写上案由这一项目的，那么在民事案件当中，这案由怎么确定呢？我们要知道，诉讼请求可能有若干项，先是实体请求，然后是程序请求，我们这个程序请求主要就是诉讼费用负担。前面的实体请求，它也可能分若干项，比如说债权债务纠纷，第一项，你肯定是要求归还本金，第二项才会要求归还利息，我们不可能怎么做，不可能是在第一项请求当中既要求归还本金也要求归还利息。更不可能是先要求归还利息，再去要求归还本金，这就有一个请求顺序的安排，有了请求顺序的安排，我们要知道，第一项请求就是决定这个案件案由的，具体案由怎么表达，在民事案件当中不是由原告来确认，而是由法院来确认。法院在哪个地方确定呢？法院就在立案的时候，它有一个立案登记表，审批表，这立案审批表当中，它根据你的起诉状，它就要确定一个案