2017年03月（总第119期）-汉坤律师事务所.PDF

2017 年第2 期 (总第119 期 新法评述 1、私募基金外包服务新规解读 2 、 《民法总则》简要评析 汉坤律师事务所北京上海深圳香港 新法评述 1、 私募基金外包服务新规解读(作者：王勇、丁笑) 2017 年3 月1 日，中国证券投资基金业协会 （“基金业协会”）正式发布《私募投资基金服务 业务管理办法（试行）》（“《服务办法》”），自发布之日起实施，而基金业协会于2014 年11 月24 日发布的《基金业务外包服务指引（试行）》（“《外包指引》”）则同时废止。 自基金业协会于2016 年11 月15 日发布《服务办法》的征求意见稿以来，《服务办法》因其涉及 面之广而吸引了市场的广泛关注，如今千呼万唤始出来。《服务办法》共八章，除总则和附则外，分 章对私募基金服务机构的登记、基本业务规范和三大类服务业务规范以及自律管理规则作出规定。虽 然《服务办法》看似主要针对的是私募基金服务机构，但实际上，其对私募市场上各类主体都有着实 质性影响。 一、 私募基金服务机构 《服务办法》第二条明确规定，私募基金管理人委托私募基金服务机构（“服务机构”）为私募 基金提供基金募集、投资顾问、份额登记、估值核算、信息技术系统等服务业务的，适用该办法。换 言之，《服务办法》在征求意见稿的基础上加以调整（删除了资产保管服务机构），最终将服务机构分 成上述五大基本类型。其中《服务办法》重点规范的是自《外包指引》起便重点关注的份额登记、估 值核算和信息技术系统服务业务，基金募集业务和投资顾问业务的相关规定则由基金业协会另行制 定。 除《服务办法》第四、五、六章分别规定的三类服务机构分别需要满足的业务规范外，《服务办 法》对所有服务机构有若干共同的要求： 1) 在基金业协会完成登记并已成为基金业协会会员； 2) 不得将已承诺的私募基金服务业务转包或变相转包； 3) 在基金业协会完成登记后6 个月内开展基金服务业务； 4) 与私募基金管理人签订包含特定内容的书面服务协议； 5) 与私募基金管理人、私募基金托管人、经纪商等相关方就特定内容签订操作备忘录或各方认 可的其他法律文本； 6) 公平竞争，设定合理、清晰的费用结构和费率标准，不得以低于成本的收费标准提供服务； 7) 对基金财产、投资者财产、服务机构财产分账管理，确保财产安全； 8) 具备开展服务业务的营运能力和风险承受能力，审慎评估私募基金服务的潜在风险与利益 冲突，建立严格的防火墙与业务隔离制度； 9) 不得担任同一私募基金的托管人和服务机构，除能将托管职能和基金服务职能恰当分离并 披露给投资者的外； 汉坤律师事务所北京上海深圳香港 10) 建立健全档案管理制度； 11) 每年聘请具有证券业务资格的会计师事务所进行审计并出具审计报告； 12) 按季度、年度定期向基金业协会报告，并及时报告特定股权变更事项和其他重大事件。 《服务办法》第八、九条详细规定了服务机构在基金业协会登记的条件和需提交的材料，对广大 拟开展私募基金服务业务的机构而言，除业务系统技术上的要求外，尤其需要重点关注以下要求：  实缴资本不得低于人民币5000 万元（针对份额登记服务机构和信息技术系统服务机构）；  组织架构完整，服务业务团队专业，有满足营业需要的固定场所和安全防范措施；  负责私募基金服务业务的部门负责人、独立第三方服务机构的法定代表人应当具备基金从 业资格，所有从业人员自从事私募基金服务业务起 6 个月内应具备基金从业资格，并参加 后续执业培训；  应评估业务是否存在利益冲突并设置相应的防火墙等制度；  应聘请专业的律师出具法律意见书。 根据《关于发布私募投资基金服务业务管理办法（试行） 的通知》，基金业协会将于2017 年 5 月2 日正式开放 “私募基金服务业务登记系统”（系统路径为 ），并公布系统填 报说明材料。申请登记的服务机构应按照《服务办法》和系统填报说明材料的要