第一章 基本理论的.ppt

第一编 导论 第一章 行政法的基本理论 第一节 行政法的概念和特征 一、行政的含义与分类 二、行政法的概念 三、行政法的特征 一、行政的含义与分类 （一）行政的含义 “行政”，英文为Administration，语源出于拉丁文administrare，原义是“执行事务”。 从早先的广义用法来看，“行政”与“管理”是同等概念， 它既指对国家事务的管理（“公共行政” ）， 也泛指企业和各种社会组织对其内部事务的管理（“私人行政”，其中大量的是企业管理活动）； 从现在通行的用法即狭义上来看，“行政”一词通常特指“公共行政”（Public administration）。 行政三学说 1.政治与行政两分说（美国行政学家古德诺《政治与行政》）——政治是国家意志的表达，由议会行使；行政是国家意志的执行，由政府行使。 2.排除（蒸馏，除外）说——国家权力分为立法，司法，和行政。行政是除了立法，司法之外的一种国家权力。 ——这两种观点都是建立在分权基础上的，但已不能描述现代行政特点。 3.组织管理说——国家行政机关对国家与公共事务的组织，管理与调控。这一学说揭示了行政表面特点，割裂了行政与立法之间的天然联系。 案例： 　　张某系某大型电视机厂的职工，1998年厂里分房时未列入分房名单，张某不服，以该电视机厂为被告，向人民法院提起行政诉讼。人民法院经审理认为，被告不合格，驳回了张某的起诉。 （二）行政的分类 行政 公行政（维护公共利益和社会秩序 ） 国家行政（政府公共行政 ） 形式行政（行政机关） 实质行政（行政职能） 非国家行政（社会公共行政） 基层自治行政、公共事业行政、志愿组织行政、社会中介行政 私行政（谋取企业、组织利益的最大化 ） 行政与行政国 1.政府自己制定法规和规章，行使“准立法”权，政府自己裁判自己在管理中发生的纠纷争议，行使“准司法”权。 2.对于西方国家政府行政职能和行政权的这种大扩张、大膨胀的趋势，西方国家的学者们称之为“行政国”现象。 3.行政法是伴随着行政国的产生而产生的。只是当国家行政职能大为增加，行政权大为扩张以至于对行政权不加以控制和制约，就不能防止其被滥用，就不能有效保障人民的自由和权利的“行政国”阶段，才逐步形成作为独立法律部门的行政法。 行政与法治国 1.行政国的产生是行政法产生和发展的基本原因，而行政法的产生和发展是法治国形成的基本条件。 2.法治与民主相伴而生。社会进入行政国后，民主和法治就有了新的形式和内容。 首先，民主由单纯的人民代表制民主转化为人民代表制民主与人民参与制民主的结合； 其次，法治亦由相对静态的宪法、组织法平衡、制约机制转化为以行政法的动态平衡、制约机制为重要补充的新的机制。 3.行政权是静态的，行政行为是动态的。一个国家，只有在其不仅具有健全完善的控制静态权力的法，而且具有健全完善的规范动态行为的法时，才算进入到法治国时代。 规制行政与给付行政 根据行政本身所要达到的目的不同来界分,可分为： 规制行政是指以限制规范个人,组织的权利,自由的方式达到行政目的的行政活动,例如经济规制,食品规制,药品规制,交通规制,建筑规制就属于这一类; 给付行政是指政府通过给予个人,组织利益和便利等方式实现行政目的的活动,例如政府提供社会福利,社会保障等，给付行政又称“服务行政”。 权力行政与非权力行政 根据行政的方式或者手段来界分,可分为： 权力行政以强制实现的面目出现,由行政主体的单方面意思决定表现出来,比如各种行政处理行为。规制行政多以权力方式实施。 非权力行政（公务行政）以非强制手段或者行政主体与相对人双方合意的形式来表现。给付行政则经常表现为非权力方式。 在一般意义上,权力行政与非权力行政只是规制行政和给付行政的另一种表述,两者更多的是目的与手段的关系。 但是也有例外,有时目的与手段之间并不严格匹配,给付行政也可能表现为权力方式,比如义务教育中的强制入学行为,在形式上表现为一种富有强制力的权力行为,但就该行为的行政目的而言,则可归入给付行政的范畴。 内部行政和外部行政 关于内部行政和外部行政的划分一直是我国行政法学研究中的一个焦点,理论上的分歧主要产生于划分标准的差异。 根据调整的领域不同,可将行政划分为:组织行政,人事行政,公安行政,司法行政,民政行政,经济行政,科技行政,教育行政,军事行政,外交行政等。 这种分类更多的是具有行政学上的意义,于行政法研究意义不大。 二、行政法的概念 1、国外有代表性的行政法概念 （1）大陆法系的行政法概念 （2）英美法系的行政法概念 （1）大陆法系的行政法概念 最早把行政法的认识从一堆杂乱无章的法规、法令中整理出来并使之成为一门独立的法律学科的是德国学者奥托·迈耶(Otto Mayer，1846—1924)。他在研究法国大革命